立即适用的法与公共秩序保留新议_以法国国际私法相关理论为背景.pdfVIP

立即适用的法与公共秩序保留新议 ———以法国国际私法相关理论为背景 李依茵 　　 摘〔　要 〕立即适用的法与公共秩序保留在 目的与功能上的相似性 ,使得二者成为国际私法理论中经常被 学者加以比较的对象 。然而二者在国际私法中存在的理论依据尽管存在交集 ,但也是相互区别的。公共秩序保 留由于其相对丰富的内涵使得它既能够成为人们追求实质公平和权利平等的工具 , 同时也能成为国家用来维护 本国根本利益的手段 。然而 ,立即适用的法的功能则仅限于维护本国在政治 、经济或社会等领域的基本利益 。 　　 关〔键词 〕立即适用的法 ;公共秩序保留;法国国际私法 ( ) 　　 作〔者简介 〕李依茵 , 1981年生 ,中国人民大学法学院博士研究生 北京 100872 。 　　 中〔图分类号 〕DF97　 文〔献标识码 〕A 　 文〔章编号 〕1001 - 6198 (2010) 03 - 0139 - 04 　　一直以来 ,我们之所以经常拿立即适用的法与 他得出:法国法院有时会对一些国际私法案例直接 ( ) 公共秩序保留作比较 ,是因为它们之间存在着太多 适用法院地的实体法 即法国的国内法 而不是采 的相似之处 。在立即适用法理论没有提出之前 ,法 取传统的法律选择方式来找到应该适用的法律 。 ( ) 官们用来排斥外国法院判决 ,或者说用来维护本国 而这种方法的出发点是 法院地的 实体法的立即 根本利益的唯一工具就是公共秩序保留。而在立 适用性 ,而不是具体案例中的法律关系 。也就是 即适用法理论提出之后 ,法官们手中的工具似乎又 说 ,为了实现法院地某些实体法的 “立法意图 ”,涉 多了一个 。两者 目的上的相似性使得它们看起来 外案件的法官将会绕过传统的法律选择方式而 是如此接近 。同时 ,二者都对传统的冲突规范提出 “立即的 ”适用该法院地法律 。因此他认为国家为 了挑战 ,它们的适用都可能导致法院地法律的直接 保护其政治 、社会 、经济利益而制定的必须适用的 适用 ,进而导致国际私法体系的分裂 。然而 ,虽然 规则就是所谓的 “立即适用的法 ”。 人人都承认立即适用的法与公共秩序保留是两种 实际上在法国的国际私法学界最初关于立即 神秘的甚至是危险的理论模式 ,但是却没有一个学 适用的法的定义存在很多争议 ,许多学者都提出了 者主张完全将它们排除在国际私法体系之外 。相 自己的观点以及评判标准 。但是事实证明 ,在这方 反 ,还有很多学者在不停地对它们在国际私法体系 面立即适用的法与公共秩序保留一样 ,都只能停留 中的重要性进行论证 。本文将以法国国际私法中 在描述性定义的层面 ,但是关于这一点 ,大多数法 关于这二者的相关理论为背景 , 以二者在国际私法 国学者都能够接受 。法国国际私法大师梅耶尔教 中的理论依据为切入点 , 旨在从不同的角度分析二 授就曾不止一次地表示 ,尽管我们很难对立即适用 者的关系 。 的法给出一个精确的定义 ,但是这种现象在国际私 法中却并不少见 。因此 ,关于立即适用的法 ,我们 　　一 、立即适用的法与公共秩序保留的基本含义