对赌协议的法律构造与定性观察_傅穹.pdfVIP

6 No． 6 第 期 政法论丛 20 11 12 Zheng Fa Lun Cong Dec． 10 ，20 11 年 月 【 】1002—6274 (20 11)06—066—06 文章编号 对赌协议的法律构造与定性观察* 傅 穹 ( ， 130012) 吉林大学法学院 吉林长春 【 】 ， 。 内容摘要 对赌协议虽有赌博的字眼与表征 但与零和博弈的赌博存在本质的分歧与泾渭分明的界限 对赌协议 ， 。 ， 是私法上财产自我估值机制的一种形式 是私募股权投资中常用的估值调整机制 作为一种金融创新工具 即可降 ， 。 ， ， 低投资方的代理成本 又可降低融资方的融资成本 对赌协议作为一种非典型合同 与附生效条件合同貌合神离 ， ， 。 可归结为射幸合同 在我国现行法律框架下 私募股权投资中对赌协议的运行不存在任何合法性障碍 【 】 关键词 私募股权投资 对赌协议 企业估值 【 】DF4 11． 91 【 】A 中图分类号 文献标识码 檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪檪 ， 随着我国私募股权投资市场的日益发展 投融资 资方与融资方为避免双方对被投资企业的现有价值 ， ， 双方运用对赌协议的案例逐渐增多 这其中虽然不乏 争议不休的常态 将该项无法即可谈妥的争议点抛在 、 ， ， ， 蒙牛乳业 雨润食品和中国动向等对赌成功的典范 一边暂不争议 共同设定企业未来的业绩目标 以企 、 、 、 业运营的实际绩效来调整企业的估值和双方股权比 但更多的却是永乐电器 太子奶集团 中信泰富 和碧 。 ， 。 : 桂园等对赌失败的惨剧 从学理上观察 对赌协议是 例的一种约定 通常的约定是 如果企业未来的获利 ， 能力达到业绩增长指标，由融资方行使估值调整的权 私法上财产自我估值机制的一种形式 也是最具效率 : ， ， ; ， 的制度安排 由于尊重了双方当事人的意思自治 因 利 以弥补其因企业价值被低估而遭受的损失 否则 ① 。 ， 而能够确保财产的有效配置 但实践中出现的上述 由投资方行使估值调整的权利 以补偿其因企业价值 ，