外资并购国有企业的法律监管研究.pdfVIP

摘 要 改革开放以来，我国经济取得了突飞猛进的发展，外资纷纷涌入中国。与 各国引进外资的历史过程类似，外资并购也逐渐成为我国引进外资的主要方式。 而国有企业作为我国经济的中流砥柱，外资并购国有企业自然会成为各界关注 的焦点。能否做好外资并购国有企业的相关立法和监管工作是直接关系到我国 经济发展的大问题。2005 年 10 月 25 日，中国最大的工程机械制造企业徐州 工程机械集团有限公司与世界上最大的私人股权投资机构凯雷投资集团签署协 议，在交易完成后凯雷将获得徐工集团目前全资拥有的子公司徐工集团工程机 械有限公司 85% 的股权，作价 3.75 亿美元现金；徐工集团将保留徐工机械 15% 的股权。凯雷并购徐工机械在获得发改委核准后，最终未获商务部批准。 此后外资并购我国国有企业的法律监管问题更是国内外社会各界关注，如何建 立一个科学规范的外资并购国有企业法律监管制度已成为当务之急。本文即针 对外资并购国有企业法律监管问题进行相关探讨。 本文分为五个章节：第一章是简要介绍外资并购国有企业的基本概念及其 监管的法理基础。本文谈到的外资并购国有企业的概念是指外国投资者兼并和 收购国有企业的股权（股份）或资产的一种法律行为。由于外资并购国有企业 属于一种很特殊的并购行为，所以，本文论述外资并购国有企业法律问题时， 离不开对一般外资并购法的讨论。在本章开头界定了外资、并购以及国有企业 的概念。接下来本章还介绍了外资并购的类型以及外资并购监管的法理基础。 关于外资并购监管的法理基础主要分为三方面：一是国际法基础；二是社会公 共利益理论；三是国家安全理论；国家安全理论又分两点来谈：第一点是主权 原则，第二点是经济安全理论。 本文第二章重点回顾了外资并购国有企业监管的立法沿革及现状。对于我 国外资并购监管的立法沿革主要经历了三个阶段，分别是外资并购监管立法的 起步阶段、外资并购监管立法的发展阶段以及外资并购监管立法走向成熟的阶 段。此外本章还对现阶段外资并购监管立法的特点进行了简要分析，主要体现 在以下三个方面：一是法律、法规分散，层级较多；二是一般立法与特殊立法 并存；三是监管立法的内容比较全面。 4 对外资并购监管立法沿革的回顾，有助于我们进一步理清我国外资并购监 管立法的发展轨迹，分析以往立法的经验教训，有利于现阶段相关监管立法的 修改和完善。 本文第三章重点论述了外资并购监管立法所应遵循的四个原则。这四个原 则分别是：一，尊重市场自治原则；二，保证经济安全原则；三，维护竞争秩 序原则；四，防止国有资产流失原则。这四个原则是在外资并购监管中必须注 意的四个基本点。尊重市场自治才能使市场能顺应其自然发展；保护经济安全 是任何经济行为都必须遵守的前提，对于外资并购监管也不例外；良性的市场 经济运行需要一个有序的竞争秩序，外资并购监管的一个重要职责之一便是要 使外资能遵守我国市场竞争秩序，防止垄断和不正当竞争在外资并购的过程中 发生，因此，外资并购监管对市场竞争秩序的维持非常重要。最后，针对外资 并购过程中国有资产流失严重的情况，防止国有资产流失自然也成了外资并购 监管过程中的重要原则之一。 本文的第四章对外资并购国有企业法律监管的程序性问题进行了相应的分 析。重点论述了外资并购国有企业中的监管主体及其具体权限以及外资并购国 有企业中的资产评估这两个问题。 在分析我国外资并购监管主体及其权限的问题时，本文介绍了当今外资并 购监管主体的情况及其在外资并购监管中的具体权限。同时针对我国目前监管 主体分散，监管效率低下的问题提出了自己的一些改善性意见。对于外资并购 国有企业中的国有资产评估问题，本文从国有资产评估的现状出发，提出现阶 段国有资产评估工作的不足，并进一步提出了自己对完善国有资产评估工作的 一些意见。 本文第五章对外资并购国有企业的实体性问题进行了相应的分析。在此部 分中主要讨论了四个问题：第一个问题是对并购主体的法律监管。对于这个问 题有分别从对外国并购者的监管和对国有资产并购者的监管这两方面来谈。第 二个问题是对外资并购准入的法律监管。对于这个问题的分析，本文主要从外 资准入监管的概念，主要发达国家外资准入发展的政策以及我国现阶段外资准 入监管的现状、不足和完善来入手。第三个问题是对外资并购范围的法律监管。 针对这个问题，本文