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试论VIE 模式的规制问题 ——以互联网产业为视角 宗晓1 摘要：针对VIE 的存废问题，学术界与实务界展开了种种激烈的讨论。对此，笔者将从互联网产业的角度来论 述VIE 模式的来龙去脉。本文将分为四个部分，第一部分为VIE 模式的概述，第二部分为互联网产业中VIE 模 式存在的合理性，第三部分则介绍互联网产业中VIE 模式的规制问题，最后的第四部分是个简单的结论。 关键字：VIE 模式、互联网产业、协议控制 VIE 模式（Variable Interest Entities ，可变利益实体），又称“协议控制”模式，是中国企业境外上市的特色 产物。但是在近几个月来，它却成为市场的恐慌之源。 2011 年6 月，支付宝股权转移事件引发了国内媒体及业内人士对于 VIE 的讨论。阿里巴巴集团通过 VIE ， 掌握了支付宝的权益。但2011 年一季度，马云决定断掉支付宝与阿里巴巴集团之间的协议控制关系，引起雅虎、 软银两大股东的强烈不满，并且还挑起了关于“契约精神”的激辩。 8 月底，商务部出台《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》。其中，第九条规定，对于外国 投资者并购境内企业，应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属于并购安全审查的范围；外国投 资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控 制、境外交易等方式。这一含糊说辞，被外界解读为，VIE 模式已被纳入中国法律监管范围。2 9 月19 日，市场上出现传言，称证监会向国务院提交了一份“关于土豆网等互联网企业境外上市的情况汇 报”的文件，建议政府按照“老人老办法，新人新办法”的原则取缔以VIE 模式在境外上市。虽然此消息最后 并未得到确证，但种种传言却使VIE 模式的前景看上去扑朔迷离。 针对VIE 的存废问题，学术界与实务界展开了种种激烈的讨论。对此，笔者将从互联网产业的角度来论述 VIE 模式的来龙去脉。本文将分为四个部分，第一部分为VIE 模式的概述，第二部分为互联网产业中VIE 模式 存在的合理性，第三部分则介绍互联网产业中VIE 模式的规制问题，最后的第四部分是个简单的结论。 1 VIE 模式概述 1.1VIE 模式出现的历史背景 VIE 模式最早出现在 2000 年 4 月新浪的上市操作中，因此又被称作“新浪模式”，在 2006 年以前主要 用于互联网公司的境外私募与上市。 1999 年，新浪筹划海外上市。当年 9 月底，时任信产部部长吴基传在一次讲话中认定互联网内容服务（ICP ） 为电信增值服务，根据中国的政策法规，这块不允许外资进入。新浪赶紧提交了一份重组方案，剥离 ICP 。这 便是“协议控制”（VIE ）模式：新浪将原有的 ICP 业务、资产从原母体四通利方剥离出来，成立全新的纯内资 公司，即北京信息服务公司，由 CEO 王志东和 COO 汪延以自然人身份持股。同时，他俩又以自然人身份， 成立了新浪互动广告公司，负责经营网站的广告。剥离后，两家纯内资的公司不参与上市，仅把四通利方拿去 上市。但是，四通利方和这两家公司签订了软件技术服务、顾问服务、股权质押等一系列控制协议。 这套方案得到信产部认可，从而打通了互联网公司境外上市的政策障碍，开创了中国互联网的新纪元，后 3 来搜狐、网易、新东方、百度、腾讯、阿里巴巴等互联网公司的境外上市模式，皆为“新浪模式”的翻版。可 以说，新浪模式既满足了国内新兴产业的发展需求，又符合当时的政策现实，是历史妥协的产物。 实践中，VIE 模式主要应用于以下两种情况：一类是涉及外商进入有限制的国内行业，如由于中国监管部 门只给中资公司发放互联网和移动运营牌照，而中资公司为融到外资实现海外上市，便通过此类控制协议给予 海外上市控股公司的投资者国内牌照的合约权利及相应的收益。 另一类是商务部 2006 年下发的《关于外国投资者并购境内企业的规定》，要求境外壳公司收购境内关联企 业必须报商务部审批。为了规避审批，一些境外上市的传媒、消费等传统行业的企业也纷纷采用这一模式来实 1北京大学经济法学法学硕士在读，北京大学国家发展研究