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罚则失当 《安全生产法》第九十一条规定：“生产经营单位的主要负责人未 履行本法规定的安全生产管理职责的，责令限期改正；逾期未改正的, 处二万元以上五万元以下的罚款，责令生产经营单位停产停业整 顿......〃。 《安全生产法》第九十四条规定：“生产经营单位有下列行 为之一的，责令限期改正，可以处五万元以下罚款；逾期未改正，责 令停产停业整顿……：（一）未按照规定设置安全生产管理机构或者配 备安全生产管理人员；……（四）未如实记录安全生产教育和培训情 况的；（五）未将事故隐患排查治理情况如实记录或者未向从业人员 通报的；……〃。 第九十一条是企业主要负责人没有依法开展安全生产工作的罚 则，第九十四条第（四）、第（五）项是企业有开展安全生产工作中 的培训教育和隐患排查治理工作但未记录或者记录不实的罚则。 现在，假设企业完全没有开展安全生产工作（这种情况在小微企 业初创时期容易出现，由于安监部门调查摸底工作可能是一年开展一 次，初创的企业安全生产脱节时间最长可能接近一年），当然主要负 责人也就未履行安法规定的职责，也谈不上培训教育记录和隐患排查 治理记录。这是最严重的!但安法中却找不到相应的处罚最重的条款， 只能按第九十一条，先责令改正，不改再罚；以及按照第九十四条第 （一）项，责令改正时可以同时罚，这样都是太轻了。 问题是，《行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一个违 法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚〃，实际上第九十四条第 （一）项与第九十一条是交叉关系，第九十四条涉及的违法人员范围 比第九十一条广，而第九十一条涉及的违法行为范围比第九十四条广, 如果两个条款一起罚，则相当于违法人员中的主要负责人的第九十四 条中的违法行为被罚了两遍，如果仅按第九十四条罚，或仅按第九十 一条罚，则漏罚事，或者漏罚人。 但是，第九十一条实际上是分两步才罚，先责令改正，不改才罚。 如果先按照第九十四条处罚，同时按照第九十一条责令改正，要是不 改呢,将会处于两难境地,再按第九十一条处罚，会存在一事罚两遍， 是安监部门违法；不按第九十一条处罚，则会存在漏罚，是安监部门 失职！ 而且，如果先按照第九十一条责令改正，第九十四条先不管，可 以吗？从法条的用语上看，应该可以，因为第九十四条规定的是“可 以〃罚，意思是可以罚，也可以不罚，视实际情况决定。 但是问题是，如果企业按要求时限改正过来了呢？肯定是不能按 第九十一条处罚了，因为第九十一条是拒不改正后才能罚的。那么能 不能再按第九十四条处罚？《行政处罚法》第二十七条第二款规定： 违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚〃， 在上面的例子中，的确是及时纠正了，也没有造成危害后果，但算不 算违法行为轻微？肯定不算，因为整套安全生产工作都没有开展，实 在很严重！其实，安全生产违法行为，相比于其他法律部门规定的违 法行为来说，相对更加严重，要认定为轻微，恐怕难有说服力！所以， 笔者认为，上面的问题是可以再按第九十四条处罚的。还有另一个问 题，会不会存在处罚不及时的问题？《行政处罚法》也确实没有关于 处罚时限的规定，即使在总则部分也没有关于及时处罚的原则性规定。