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在证据理论上,之所以要排除传闻证据,主要理由有四: 一是传闻证据不是最佳证据,可能因为陈述者的感知、记忆、表达以及诚实信用程度等而不可靠; 二是传闻证据通常不是在宣誓如实作证后作出的,不受伪证罪的威胁,虚假的可能性较大; 三是如果陈述者本人不被传唤到庭作证,无法对其进行交叉询问,无法甄别其真伪; 四是法官和陪审团没有机会观察陈述者在作出陈述时的行为举止。 * (二)传闻证据规则的例外 普通法:已故人的陈述;可采纳的作为有关事情一部分的陈述;公务文件中的记载;公共文书和著作中的记录;先前程序中所作的记录,等。 成文法:美国《联邦证据规则》中的规定:不必要亲自陈述的例外;不能亲自陈述的例外;“传闻中的传闻”的例外;用于攻击和支持陈述者的可信性的例外;以及其他例外。 * (二)传闻证据规则的例外 在某些情况下,如果转述他人的证言不妨碍其真实性,传闻证据也是可以接受的。因此,这一规则又存在着大量的例外,即:一是陈述者不能到庭作证的例外;二是陈述者是否到庭无关紧要的例外。 * (三)传闻证据规则的价值 传闻证据规则具有深厚的价值内涵: (1)传闻证据规则是对抗式审判制度得以实现的重要手段。 (2)传闻证据规则有利于保证案件裁判的准确性。 (3)传闻证据规则有利于实现诉讼平等、诉讼民主等价值目标。 * (四)传闻证据规则在我国刑事诉讼中的体现 我国《刑事诉讼法》第59条规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方质证并且查实以后,才能作为定案的根据。法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时候,应当依法处理。”这一条可以理解为在法律上,证人不出庭而以书面陈述代替出庭作证,其证言是不具有证据能力的。但《刑事诉讼法》第190条关于“当庭宣读不出庭证人证言”的规定,又极大地削弱了这一规定的作用。司法实践中,我国证人很少出庭作证,这严重违反了传闻证据规则的要求。近年,法学界强烈呼吁我国有关部门在未来立法时应强化证人出庭作证的有关规定。 * 第五节 最佳证据规则 (一)最佳证据规则的概念 所谓最佳证据规则,又称原始文书规则,是指书证的提供者应尽量提供原件,如果提供副本、抄本、影印本等非原始材料,则必须提供充足理由加以说明。 它是英美法系国家最古老的证据规则之一,主要适用于书证。 * (二)最佳证据规则的规定 美国《联邦证据规则》第1002条:文书、录音或照相,应该提交原件,除非本法或国会立法另有规定。 美国《联邦证据规则》第1004条:下列情况下,可以不提交文书、录音或照片的原件:(a)原件遗失或毁坏;(b))原件无法获得;(c)原件在对方掌握中;(d)文书、录音、照片与案件中主要争议问题之间没有密切关系。 美国《联邦证据规则》第1003条:复制品可与原件在同等程度上采纳,但下列情况下除外:(1)对复制品是否忠实于原件产生疑问;(2)以复制品替代原件采纳将导致不公正。 * 第六节 意见证据规则 (一)意见证据规则的概念 所谓意见证据,是指证人只能就其自身感知的事实提供证言,而不得以其感知、观察得出的推断或意见发表意见。 * (二)意见证据规则的法理基础 ?认定事实作出判断系法官职责所在,证人责任在于提供法官判断事实的材料,而不能代行法官的判定职能 ?法庭需要证人提供其体验事实,而意见和推测则非证人的体验,因此并无证据用途,而且容易导致立证混乱,可能会因提供有偏见的推测意见而影响法官客观公正地认定案件事实 。 * (三)意见证据规则的例外 ?英美法系将普通证人与专家证人加以区别,普通证人只能就其感知的案件事实提供证言,而专家证人则可以提供意见证据。 ?鉴于证人感知的事实和证人的意见在实践中很难截然分开,意见证据规则设置了若干例外:(1)专家证人就其具有专门知识或者技能的事项作证的意见;(2)极难分开的意见和事实,而且证人的意见对于裁判者有所帮助的普通证人的意见;(3)证人对非主要争执点的意见。 美国的《联邦证据规则》第701条规定:“如果证人不属于专家,则他以意见或者推理形式作出证词仅限于以下情况:(a)合理建立在证人的感觉之上;和(b)对清楚理解该证人的证词或确定争议中的事实有益。” * (四)其他需要说明的问题 ?大陆法系国家将证人和鉴定人明确加以区分,证人证言和鉴定意见分别被规定为独立的不同的证据种类。 ?我国《刑事诉讼法》并未明确规定意见
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