美国公司法上商业判断规则和董事义务剖析.pdfVIP

2006 5 * p 李 燕 = 通过对美国公司治理结构) ) ) 集中管理模式的分析, 指出了董事行使公司实 质性的管理权是美国公司 上一大重要特征为维护董事行使该管理权的独立判断力和执行 力, 刺激董事经营和管理公司的积极性, 保护董事在 一定条件下免受股东的诉累, 普通 上发展 了170 多年的商业判断规则, 在此发挥了无比重要的作用在商业判断规则下, 本文探讨了美国 公司 上关于董事信托义务) ) ) 包括注意义务和忠实义务的内容和实质, 以期为我国落实公司 董事义务的规定, 提供 一些参考 = 集中管理 商业判断规则 董事 注意义务 忠实义务 / 0 / 0,/ 0 ( Centralized Management) , ¹ , ( closely- held corporations) , ( pu lic corporations) º : , * 作者单位:华东政 学院 ¹ 我国公司 上公司的基本治理模式体现为三层结构的关系, 即权力机关( 意思机关) ) ) ) 股东会执行机关) ) ) 董事 会监督机关) ) ) 监事会之间的关系而美国公司 上没有/ 监事会0 这 个机关, 其公司治理结构主要体现为/ 股东0 和/ 董事0 ( 包括/ 内部董事0 和/ 外部董事0 , 其中/ 外部董事0又称/ 独立董事0 ) 之间的关系/ 集 中管理0 实际上是指公司的日常经营管理 应该由董事负责, 股东不能干预或限制董事管理公司的权力 º 美国公司 上的封闭性公司更多地类似于我国公司 上的有限责任公司, 即不对外公开发行股份的公司; 而开放性公 司则更多地类似于我国公司 上的股份有限公司, 对外公开发行股份, 故而公司股东人数众多值得注意的是, 在美国开放性 公司居于决大多数, 因为筹建公司最大的目的即在于能吸引公众投资, 故美国各州公司 ( 成文 Statute) 的诸多规制都是以开 放性公司为模型建立的, 而且普通 上(Common Law) 形成的所有判例规则也基本上都是围绕开放性公司的纠纷而确立所以 / 集中管理0 的公司治理模式就是在股东人数众多的前提下, 基于经营效益职业化管理公司利益最大化股东利益均衡等各种 因素的考虑而确立起来的, 由董事而非股东决定公司经营事务的一种 定公司治理模式 143 , ¹ º ( ) / 0/ 0 ( Manson v. Curtis) » 1918 1911 11 , ( Bermuda) , , : ( 1) , , , , ( 2) , , , , , , , ( ) , , , , , , , , , , : / ( ) , , , , ,,, , , , , , , ,,( ) , , , , , , , ( Charter) , , , , ¹ 实际上, 股东对公司的控制一般体现为对董事的间接控制根据美国公司制定 ( Statute) 的规定, 股东的最主要的权 力是选举董事通常情