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争论：独立董事是可以设立还是必须设立？ 我国的情况 “一股独大”、股票流通程度差、受行政力量影响大 未形成独立董事市场 履行二元制的监事会功能 董事会和经理层交叉 独立董事属于弱势群体 信息披露机制很不健全，信用机制也很不健全 独立董事大都属于兼职，薪酬太高会影响“独立性”，薪酬太低会影响“积极性” 争论：独立董事是可以设立还是必须设立？ 认为公司必须设立独立董事 独立董事的任务就是保障公司中小股东的权益，职权非常清楚。 而监事会的职权不明确，会产生许多矛盾。 HK 用监事会监督董事会，监事会什么都要管，什么都要问，公司的经营人员究竟是应付监事会还是去做经营？ 监事会概念的本身是源于国有企业的，对于非国有公司，监事会的概念有一点儿过时。 在公司法中，应规定必须设立独立董事。 我国《公司法》规定： 上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。 结论 独立董事的引入并不必然保证董事会的有效运作 正如监事会的建立不一定会对上市公司起监督作用一样，如果使独立董事发挥作用的前提和条件不具备的话，在上市公司聘用独立董事只会流于形式。 THANKS THANK YOU SUCCESS * * 可编辑 董事架构ONE-TIER TWO-TIER One-Tier特征: 公司治理是什么？ 系统：管理/控制→一个团队 广泛应用于UKUS CGC（英国准则） NasdaQ 至少有半数的人？ CEO和Chair →为了把所有权和控制权 NEDs除了监视，还需要为日常战略做贡献 董事架构ONE-TIER TWO-TIER One-Tier特征II: MNCs大企业，决策活动由委员会组成 所有董事法律权利权力平等→董事会决策 NEDs可以主动提出管理策略决策同意票 信托责任！ BOARD OF DIRECTORS OPERATING BOARD 董事架构ONE-TIER TWO-TIER Two-Tier特征: 一般由 Management Supervisory Board EU---法国，德国 管理委员会：日常企业操作→∴领导人为？ CEO 监事委员会：任命，监督，评价→∴领导人为？ Chair 董事架构ONE-TIER TWO-TIER Two-Tier特征II: 监督委员会：负责监视管理层的合法性（行为） 监督委员会：检查策略的可行性 随便选的时候，公司会选择哪一种呢？ 董事会独立性 推荐、建议 案例分析：三剑客挑战中国独立董事制度 P59 中国独立董事是如何沦为花瓶的？ 引入独立董事制度对于中国上市公司来说，究竟是一场“装饰革命”还是“治理革命”？ 董事会独立性 最早建立于以一元制为特征的英美法系国家 没有设立独立的监督机构 董事会既是决策机构又是监督机构 推行独立董事制度的背景：美国 20世纪60年代 政治混乱、水门事件及其他政治、经济丑闻，使人们对政治也包括大公司失去了信心。 公司治理方面，强管理者、弱所有者背景下，公司所有者已经不能寄希望于管理层的道德自律了，于是引发了独立董事的产生。 董事会独立性 20世纪70年代 由于几家公司卷入了向官员行贿等丑闻及一些性质恶劣的行为中，法院判决要求公司改变董事会结构，要求董事会必须由大部分外部董事组成。 1977年，经美国证监会批准，纽约交易所引入了一项新条例，要求本国的每家上市公司设立并维持一个全部由独立董事组成的审计委员会。 THANK YOU SUCCESS * * 可编辑 董事会独立性：结论 独立董事制度的兴起是20世纪90年代以后的事情； 独立董事的比例和职责越来越得到强调； 各国在引入独立董事制度过程中表现出明显的灵活性和过渡性。 独立董事的“独立性” 对于独立董事概念的理解，关键是何谓“独立”。 独立性是独立董事的灵魂，是独立董事的价值所在。 独立董事四个最重要的特征 （1）独立董事来自于公司外部； （2）独立董事需要具有较好的素质与丰富的实践经验； （3）独立董事与所任职的公司没有任何关联关系； （4）独立董事的主要作用是为了监督管理层、维护全体股东的利益。 美国对独立董事“独立性”的界定 《纽约证券交易所上市公司手册》对“独立性”的界定： 独立于管理层，并在作为审计委员会成员时不受可能会影响其独立判断的关系的干扰； 任何公司或其分支机构的高级官员或雇员不能担任独立董事。 美国对独立董事“独立性”的界定 全美公司董事联合会对“独立性”的界定，一位董事将被认为是独立的： 如果他从未是该公司或其任何一家子公司的雇员，并非公司任何雇员的亲戚，不向公司提供任何服务，未受雇于向该公司提供主要服务的任何企业，除董事劳务费之外，不从公司获取任何报酬 中国对独立董事“独立性”的界定 《关于在上市公司建立董事制度的指导意见》的特别规定 独立董事及其直接亲属与任职公司