贸易合同与担保实务培训课件(ppt 80页).pptVIP

贸易合同与担保实务 国浩律师事务所 主讲人 ：吴永文 2013年10月31日 2 合同实务 3 合同的基本流程 4 资信调查 实际困难——缺乏必要手段；信用缺失，企业信用没有评级制度。 1 资格审查—— 民事主体资格 调查的方法 检查营业执照、工商咨询单并保存复印件。 分公司及企业内设机构，是否具备订立合同的主体资格？ 持有《营业执照》的分公司等企业法人分支机构，以自己的名义对外签订的合同应认定有效。其他内设机构不具备签订合同的主体资格。 当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。 5 2 资质审查——法定资质 从事某些业务需要具备法定的资质，如工程类资质，在大宗贸易业务中，部分货物的生产、销售需要具备一定的资质，如煤炭经营资质证、危险化学品经营许可证、化肥生产许可证。 3 信誉审查——履约意愿 误区：国企=信誉优质 企业信用评价体系缺失，信誉审查困难。除打听合作方在当地声誉外，可到当地人行打印其征信报告，了解其银行贷款及履约情况。 4 资产调查—— 履约能力 误区：只现场查看财产，不核实权属状态。 土地、房屋可到当地国土、房管部门核查其权属状态，是否存在抵押，车辆可到车管所核实，大型机器设备可到现场实地调查，必要时可检查其相应购置合同、支付发票。 6 5 货权调查 货权确认是贸易业务最重要的问题之一，也是难点之一。一般来说，第三方的独立仓库出具的仓单、提货单相对比较可靠，如果卖方货物保存在第三方仓库，除核实仓单、提货单外，还可到仓库调取相关货物进出以及库存材料。卖方或其他主体提供的货物证明可信度较弱，难以查清卖方是否真实拥有货物，即使现场确认货物，也难以判断所占有的货物是否已出售或抵押给其他方，更难以控制其后续私自处理行为，即一物多卖，因此卖方或第三方提供的仓单、提货单基本上没有什么证明力。 货权风险是贸易业务的固有风险，除做好调查工作外，应做好合作方资信评估，尽量选择优质合作方进行长期合作，同时还可通过有效的担保措施降低风险。 6 涉诉及被执行情况 全国法院被执行人信息查询 /search/ 7 8 9 10 合同的签订 1 选择合适的合同形式 尽量避免传真件合同 长期性的合同，如合作协议，不宜使用传真件。 原因：保存困难+证明困难 必须是使用传真件、有传真号、时间的传真件，而不是传到电脑上的扫描件。 杜绝复印件合同 部分合同使用复印件、扫描件形式签订，即在对方邮寄的复印件或发来的扫描件上盖章存档。 复印件不能作为证明法律关系的独立性证据，法律效力很弱。 11 2 签字盖章注意事项 签字：有效的签字包括下列人的签字： 1）法人的法定代表人，非法人企业依法登记的负责人的签字。 2) 代理人签字，需同时取得对方加盖公章或合同章，或法定代表人签字的具有相应权限的授权委托书。 3）与合同履行有关的事项范围内，合同指定的合同执行人的签字。 盖章： 1）合同事务中所指“盖章”，包括公章和合同专用章，二者无效力上的差异，但印章应该是公安部门登记的有编号的印章。 2）除单纯的对账等财务事务外，财务专用章法律效力模糊。 3）企业法定代表人手章、私人印章的法律效力，现行法律对其尚无明确规定，在公安部门备案登记的具备法律效力，私刻印章证明力很弱。 事例：最高额保证合同败诉案。 12 13 3.授权委托书 授权+控制 “固定期限委托”和“业务委托”; 权限限定：对象；授权期限；授权范围（合同性质、金额等）；附加条件； 表见代理 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 表见代理制度是为保护善意合同相对人的利益，维护交易安全。实为无权代理，但产生与有权代理一样的法律后果。 14 实务中常见的表见代理： 授权终止未通知； 长期默认； 工作人员离职未通知； 持有营业执照； 持有盖印合同、发票、收据； 表见代理＝ 无权代理 + 有权代理表象 + 被代理人有过失 + 相对