分析中国刑法与枪支议定书的协调与发展,刑法论文-_1409.docVIP

分析中国刑法与《枪支议定书》的协调和发展,刑法论文| 【内容摘要】　2002 年12 月9 日,中国政府在纽约联合国总部签署了《联合国打击跨国有组织犯罪公约》所附的《关于打击非法制造和贩运枪支及其零部件和弹药的补充议定书》(简称《枪支议定书》) ,从而成为第46 个签署该议定书的国家。本文从《枪支议定书》与《公约》的关系、《枪支议定书》的内容、我国签署《枪支议定书》的背景及其对中国刑法发展的影响等方面着手,分析国际刑法对中国刑法的影响以及中国刑法与《枪支议定书》的协调和发展。 　　 一、《联合国打击跨国有组织犯罪公约》与《枪支议定书》的关系 2000 年12 月15 日联合国在意大利西西里岛巴勒莫市召开关于制定《联合国打击跨国有组织犯罪公约》(以下简称《公约》) 外交大会,中国、美国、俄罗斯、欧盟等来自世界124 个国家和国际组织的代表签署了该《公约》。我国学者对于这部《公约》给予了高度的评价,认为该《公约》“是继《国际刑事法院罗马规约》于1998 年7 月17 日诞生之后由联合国主持通过的具有里程碑意义的国际刑法公约”“, 它是国际社会长期以来努力同跨国有组织犯罪进行斗争的结果”。①《公约》被国际社会所认可表明,国际社会已经认识到对于跨国有组织犯罪已经成为国际社会共同面临的问题和挑战,而《公约》正是以国际合作手段应对这一跨国有组织犯罪挑战的重大成就。《公约》的宗旨是“促进合作,以便更有效地预防和打击跨国有组织犯罪。”该《公约》的核心内容就是要围绕这个宗旨来建构一个打击和控制跨国有组织犯罪新的国际法律机制。“有组织犯罪”(Organized Crime) 作为一种犯罪概念,各国学者对其有不同的认识。《公约》统一了跨国犯罪的定义,即: (a) 在一个以上国家实施的犯罪; (b) 虽在一国实施,但其准备、筹划、指挥或控制的实质性部分发生在另一国的犯罪; (c) 犯罪在一国实施,但涉及在一个以上国家从事犯罪活动的有组织犯罪集团;或(d) 犯罪在一国实施,但对于另一国有重大影响。同时《公约》第5 规定,只要有下列故意行为之一就可定为参加跨国有组织犯罪: (a) 下列任何一种或两种有别于未遂或既遂的犯罪的行为:〔一〕为直接或间接获得金钱或其他物质利益而与一人或多人约定实施严重犯罪,如果本国法律要求,还须有其中一名参与者为促进上述约定的实施的行为或涉及有组织犯罪集团;〔二〕明知有组织犯罪集团的目标和一般犯罪活动或其实施有关犯罪的意图而积极参与下述活动的行为:a1 有组织犯罪集团的犯罪活动;b1 明知其本人的参与将有助于实现上述犯罪目标的该有组织犯罪集团的其他活动; (b) 组织、指挥、协助、教唆、便利或参谋实施涉及有组织犯罪集团的严重犯罪。 在跨国有组织犯罪活动中,涉枪案件不仅威胁到世界各国人民的生命财产安全,而且威胁到世界各国的国家安全,因此,在1998 年12 月9 日,联合国通过第55/ 111 号决议,决定设立联合国特设委员会,授权该委员会起草联合国打击跨国有组织犯罪公约及其3 个附件。该委员会于1999 年1 月19～29 日在奥地利维也纳召开第1 次会议,随后又分别召开过10 次会议,专门讨论研究起草该公约及其3 个附件。《枪支议定书》就是针对跨国有组织地进行非法制造、贩卖枪支弹药犯罪而制订的,在其一般条款中指出了与《公约》的关系,即:11 本议定书是对《公约》的补充。本议定书应连同《公约》一并予以解释。21除非本议定书中另有规定《, 公约》的规定应经适当变通后适用于本议定书。31 根据本议定书第5 条确立的犯罪应视为根据《公约》确立的犯罪。所以《, 枪支议定书》中所规定的要求缔约国预防和打击的犯罪就是符合《公约》中规定的跨国有组织的犯罪,而不是单纯的国内涉枪犯罪。 二、《枪支议定书》的基本内容 《枪支议定书》除序言外,正文部分分为一般条款(共6 条) 、预防(共9 条) 和最后条款(共6条) 等3 项内容,共计21 条。 在一般条款中,内容涉及到《公约》与《枪支议定书》的关系、宗旨声明、术语的使用、适用范围以及刑事定罪和没收、扣押和处置等内容。 在该议定书的开篇就指出“, 本议定书的宗旨是促进、便利和加强缔约国之间为了预防、打击和消除非法制造和贩运枪支及其零部件和弹药而进行的合作。”《枪支议定书》中明确规定了其适用的范围,指出除非该议定书中另有规定,该议定书应当适用于预防非法制造和贩运枪支及其零部件和弹药,以及侦查和起诉根据该议定书第5 条所确立的带有跨国性质且涉及有组织犯罪集团的犯罪。 此外,在议定书中对于第5 条规定的“刑事定罪”中所涉及的“枪支”、“零部件”、“弹药”、“非法制造”、“非法贩运”、“追查”等术语进行了界定,统一了各国学者对这些概念的不同看法。按照《枪支议定书》的规定,这些术语的概念分别为