刑事犯与行政犯之区别初探法学理论论文(新版本).docVIP

刑事犯与行政犯之?区别初探法学理论?论文(1) 刑事?犯与行政犯之区别?初探法学理论论文?(1) 内容简?介： 壹、?前言 法律是以建?立并维持社会共同?生活秩序为目的，?在此理念下所形成?之创作物，而此并?非只是社会共同生?活所期待或允许之?「行为计划」（V?erhalten?splan）或「?行为建议」（Ve?rhaltens?vorshlag?），而是一种具有?「可实践性」（ ? 论文格式论文?范文毕业论文 ? 壹、前言 法律?是以建立并维持社?会共同生活秩序为?目的，在此理念下?所形成之创作物，?而此并非只是社会?共同生活所期待或?允许之「行为计划?」（Verhal?tensplan?）或「行为建议」?（Verhalt?ensvorsh?lag），而是一?种具有「可实践性?」（Durshs?etzbarke?it）与「可强制?性」（Erzin?gbarkeit?）之行为规范。因?此，法律所建立及?维持之法律秩序，?是一种经由外力强?制的他律作用所形?成，其与经由个人?道德或社会伦理之?自律作用所形成的?伦理秩序，显有不?同。 以刑法规范?与刑罚制裁而言，?其虽是国家维护社?会治安，强而有力?的法制，但绝非治?安的万灵丹，是一?种基于理性考量不?得已的最后手段（?ultima r?atio）。刑罚?的强制制裁，动辄?剥夺人的生命、自?由或财产，而与人?权人道密不可分。?德国刑法学家Ga?llas氏即言：? 「刑法的?制裁作用，并非一?种实现正义的绝对?目标，而祇是一种?以正义的方式达成?维护社会秩序目的?时，不得不采用的?必要手段而已」。?因此，自宪法保障?基本权的精神，刑?法的运用应在必要?及合理的最小限度?内为之。此一刑法?谦抑的思想，实为?贯通刑事法领域的?基本理念。刑法之?所以能以国家强制?力为后盾，对于一?定的犯罪行为，有?效发挥刑罚制裁的?作用，实系因其具?有保护法益的功能?。处罚犯罪与保护?法益具有一体的两?面性，而本于刑法?谦抑主义及保护法?益的关联性，可谓?为刑罚的存在与正?当化的依据之所在?。德国的刑法学界?更直认刑法就是一?部「法益保护法」?，如果没有法益保?护的必要性，自无?刑罚的需要性可言?。然而这一??法立?法的特色，面对社?会的急速变迁与现?代犯罪多样化的情?势，面临着许多发?展上的挑战。 在?实际社会生活中，?侵害公共生活秩序?的现象很多，几乎?在民法、行政法的?领域，均可发现法?律的规范与处罚的?效力；而其中刑法?要加以处罚者，则?以侵害刑法规范所?保护的基本法益与?价值为限，并非以?每样不法的行为，?做为处罚的对象。?然而，民刑法与行?政法之间，如何分?工对抗违法的任务?？就一项违法行为?是否应或宜处以刑?罚？或者课以行政?处罚，即为已足？?这是关系到立法者?是否认定该项行为?其有「犯罪性」而?定，属于刑事犯与?行政犯区别的问题?。究竟一个行为是?否应该或者适合以?刑罚为后盾，或以?行政处罚为当，其?间的取舍有无理论?的根据，或者完全?依靠政治利益做决?定？是为刑法立法?论上，应以探明的?课题。为明了刑事?犯与行政犯区别的?问题，宜先探究刑?事不法及行政不法?之义涵，以下即从?制裁法之体系，说?明两者之意义。 ?贰、刑事不法及行?政不法在制裁法体?系之意义 ?（一）制裁法体系?概说 法律既为一?种具有「可实践性?」与「可强制性」?的行为规范，任何?具有「禁止」 H? Jeshek,? Das deu?tshe Wir?tshaftst?rafreht,? JZ59, S? 461 林山?田，前揭文（注2? 3），页?120。 Ro?bemannRo?thHerrma?nn, Gese?tz über ?Ordnungs?idrigkei?ten Komm?entar 2 ?Aufl ,88?, SS 7-9? 郑善印，前揭?书，页145。 ? 林山田，前揭文?（注2 3?），页44-45?。 对于刑法上的?观点，就轻微的案?件，是否认定其有?「可罚的违法性」?的问题，学者及实?务界已多有讨论。?参见甘添贵，「可?罚的违法性之理论?」，1992年最?高法院院学术研究?会，可罚违法性理?论与司法实务研究?讨论会资料料；洪?福增，「可罚的违?法性的理论」，收?录于「刑法理论之?基础」。 苏俊雄?，前揭文，页29?。 Jeshe?k, Neue ?Strafdog?matik un?d Krimin?alpoliti?k, ZSt 9?8, S 12；?Lange, D?er Straf?gesetzge?ber und ?die Shul?dlehre, ?JZ65, S ?73 ；Lang?e, Nur e?ine Ordn?ungsidri?gk