企业跨国并购法律风险及应对措施.docVIP

企业跨国并购的法律风险及应对措施 　　[摘要]20世纪80年代以来世界跨国并购盛行，中国跨国公司的数量也在逐渐的攀升。现阶段，我国仍是鼓励出口，鼓励企业“走出去”，以此来带动国内的发展。因此近几年来，我国跨国并购的数量及成交额都在不断地增长，但是并购的成功率却不高。其原因有很多，主要是并购过程中存在的风险太大，法律风险不容忽视。 　　[关键词]企业跨国并购现状；法律风险；对策 　　 　　近年来，经济全球化不断加强，世界各国企业跨国并购也空前活跃，并购的数量和成交额在不断的持续上涨。在改革开放的带动下，中国企业的跨国并购数量也在不断攀升，但是我国企业跨国并购的成功率却不是很高，究其原因，出了政治、经济、社会等风险，法律风险也是不可小视的。 　　 　　一、企业跨国并购的法律风险 　　 　　跨国并购风险，是指由于跨国并购未来利益的不确定性，造成未来的实际收益与未来收益的之间存在的偏差或变动。经济人从事的经济活动，存在不同程度的风险，有风险才会有利益，而作为上层建筑的法律规范，无论是国内的还是国际法律规范，都是为利益服务的。遗憾的是，我国甚至世界上在跨国并购方面的法律法规是不完善的，这就使得跨国并购的法律风险更加扑朔迷离。这些风险主要有： 　　(一)法律法规的缺失 　　法律就像是企业的空气，企业没有了法律，就像人没有空气一样，一刻也活不成。所以，可以说是“法助企业矗立于天下”。然而时至今日，WTO机制下对于跨国并购方面的法律问题仅仅就涉及国际贸易方面的有关事项确立了很少一些行为规范。并未对其进行全方位的规范与解决。跨国并购作为一种国际投资行为，并购者与目标企业之间是以财产权利为核心的，在跨国并购的全部过程中，外国投资者所有合法的“财产权利”都应受到有关国家相关法律规范的严格保护，否则，投资者在具体实施跨国并购行为的过程中就会顾虑重重，甚至不敢以跨国并购的方式进行国际投资活动。如果投资者在被投资国得不到保障，投资者不愿，也不敢有过多的投资，国际直接投资的数量就自然会减少，这与经济全球化是背道而驰的。要消除投资者的心理障碍，除了国内法律的保护与完善，还有要辅之以国际法上的保护。可是，国际跨国并购的法律体系并不规范，不健全，还有很大一部分国家的国内立法也不健全，更有甚者，有些跨国并购是恶意的，可能威胁到东道国的国民经济安全，导致国有资产的流失，破坏正常的经济运行。就我国而言，在跨国并购方面的法律也是非常缺乏的。主要表现为：政出多门，立法不统一，效力等级低，杂乱无章，不成体系。当前我国政府在制定跨国并购政策时，“成熟一个，制定一个”，不能与时俱进，适应不了时代的需要。立法的不统一和立法体系的不完善造成很多的规则冲突，使得外资和中资企业在跨国并购时处在被动状态，缺乏行动的可预见性，出现问题就手忙脚乱，无所适从。中铝并购力拓的失败，让人同情，这也不能不说是我国反不正当竞争法的缺失，这些都给我国跨国并购活动带来了隐忧。惨痛的教训需要引起人们的深思，如何把握跨国并购中的法律风险值得反省。 　　(二)法律环境的差异 　　企业的健康发展，一是需要企业保持充分的活力：二是要有良好的法律环境。世界上现有近70％的国家针对跨国并购先后制定了反垄断法，但是五花八门，每国有每国的需要，法律冲突增多。对于多法域的国家，还要受地区法律的限制，如美国。即使州的法律尚无专门的法律对外国公司在美国的收购加以限制。但是仍要受一些与收购公司有关的相关的法律规范制约。比如反垄断法和劳工及环保规定。加上企业内部环境比如劳工、薪酬、出资、股份等，这些问题共同影响着并购的成功率。另外，企业并购还涉及到知识产权、人事等法律问题，在这样复杂的一个国际法律环境下进行跨国并购，无疑是难上加难。 　　(三)法律障碍过多 　　以跨国并购作为投资方式，在投资过程中东道国完全可以以反垄断的名义，保护国家经济主权问题、国家经济安全等等，设置众多的审批限制，阻碍并购方企业在东道国国内的扩张和发展。我国也是一样的，外国企业在我国的并购，需符合两个条件：一是不涉及我国国民经济命脉的主要行业和关键领域：二是我国缺乏国际竞争优势，而且产业全球化较高的产业，利用跨国并购会获得更多发展机会。经济全球化的趋势不断增强，东道国的贸易保护主义也逐渐突出。经合组织2006年底在巴黎召开会议，将近年来在外资并购过程中施加的政府阻挠，评价为“新保守主义”的兴起。如今，在这个“企业本位”的社会中，企业为了追求自身利益，可能会危及他人乃至国家的利益，为了保护国内企业和本国的经济安全，很多国家多利用“国家经济安全”阻碍外国的投资和并购，“新保守主义”这才有了存在的空间，如何打破这些“保守”局面，是现阶段亟需解决的问题。 　　(四)合同的风险 　　西方谚语说：财富的一半来自合同，庞德说：“在商业社会里，