试析我国涉外侵权法律适用之关键问题.docVIP

精品论文 参考文献 试析我国涉外侵权法律适用之关键问题 桑　真/云南民族大学法学院2012级经济法 【摘 要】我国于2010年10月28日通过了《涉外民事关系法律适用法》，该法关于侵权法律适用的规定与之前的法律相比，有很大的变动。文章通过对我国涉外侵权行为法律适用的现行立法和《涉外民事关系法律适用法》有关涉外侵权法律适用的相关规定进行初步的分析与解读，以期有益于我国未来的司法实践活动。 【关键词】 侵权；法律适用；涉外民事关系 一、涉外侵权行为的含义 简单地说，侵权行为就是民事主体侵害他人人身权利、财产权利，依法应当承担民事责任的行为。国际私法中的侵权行为之债，是指含有涉外因素的侵权行为之债，即侵权行为之债的当事人一方或双方为外国人，或者侵权行为地在国外。由于各国对于侵权行为的构成条件、侵权行为的损害赔偿范围等问题有不同的规定，这样就会发生侵权行为之债的法律冲突及法律适用问题。 我国《民法通则》第 106 条第 2 款作为侵权行为一般条款概括的是一般的侵权行为，它与该条第 3 款衔接构成我国侵权责任的基本体系。类似地，涉外侵权领域既包括一般的侵权行为，也包括一些特殊的侵权行为，如产品缺陷、公路交通侵权、船舶碰撞、海上油污损害等。我国《涉外民事关系法律适用法》（以下简称《适用法》）用专门的条文对其中的部分问题进行规定，本文提到的侵权行为仅指一般的涉外侵权行为，不包括特殊的涉外侵权行为。 二、我国涉外侵权法律适用的立法现状 我国有关涉外侵权法律适用的立法主要包括两个方面的内容，即一般侵权法律适用立法和特殊侵权法律适用立法。但这些内容并不是规定在同一部法律中，而是分散在好几部法律中。民法通则第146条作了一般涉外侵权法律适用的规定，是处理一般涉外侵权案件的依据。2010年10月28日通过的法律适用法，第44条对一般侵权法律适用作出了不同于对于民法通则的规定，而根据法律适用法的规定，与其不同的民法通则第146条的规定将会失效。因此，在一般侵权法律适用领域，法律适用法第44条将取代民法通则第146条，成为一般侵权法律适用的依据。 三、法律政策的变化与当代涉外侵权行为法律适用规则的新发展 自近代以后，法学思想与法律政策出现了一些新的变化。个人主义的法学思潮在很大程度上被社会法学的思想所代替。社会法学思想放弃对理性之肯定与强调，转而客观观察众人实际生活之需求或利益，并从其彼此间之相互关连，建立特定社会在特定时间之相对的妥当原理，不再强调个人理性之优越性，而是以社会上众人之利益为思考之出发点。侵权法中的“人”发生了剧烈分化，在现代侵权法中，“抽象人”让位于“具体人”。侵权行为法因而也从以维护加害人的行为自由为中心发展到以保障受害人的合法权益为中心。一方面，随着人权保护的加强，现代侵权法充分体现了人本主义的精神，其基本制度和规则都是适应“以保护受害人为中心”建立起来的，最大限度地体现对人的终极关怀。尤其是在侵权法的各种功能（如补偿和制裁）发生冲突的时候，侵权法的首要价值仍然是补偿而不是制裁。另一方面，现代侵权法以追求实质正义和法律的社会妥当性为目标，这就需要从维护受害人的利益考虑，尽可能地对受害人提供充分的补救。 我国目前制定的侵权责任法应当以补偿为其主要功能，并从强化对受害人补偿出发，来构建整个制度和规则。当代法学思潮与法律政策的变化不仅对侵权行为法的发展产生影响，也使涉外侵权行为的法律适用规则产生了一些新的变化。 （一）最密切联系原则的适用 传统涉外侵权行为的法律适用主要是适用侵权行为地法.英国学者莫里斯率先提出了“侵权行为自体法”理论，认为侵权行为应适用与侵权案件有最密切联系的法律。随后各国立法与实践纷纷采纳侵权行为适用与案件有最密切联系的法律无疑能克服传统侵权法律选择的僵硬，有利于实现个案的公正与实质正义，符合当代侵权行为法律政策的变化。欧洲议会和欧盟理事会于2007年通过的《关于非合同义务法律适用的第 864/2007号条例》序言第14条指出，从案件各个方面的情形来看，侵权/不法行为明显与另一国有更密切联系时，可以不适用本条例之规则。这一规则体系创造了一个弹性的冲突法规则框架，使受理案件的法院可以针对个案适用最适宜的方法。但最密切联系原则也赋予了法官一定的自由裁量权，存在一定的模糊性与不确定性，有时甚至会成为扩大适用法院地法的合理理由。因此，笔者认为应对最密切联系地的判定标准进行一定的限定。 （二）意思自治原则的适用 意思自治原则在传统国际私法中主要适用于涉外合同的法律选择，在当代国际社会，随着侵权行为法律政策的新发展，涉外侵权行为开始适用意思自治原