合同权利义务的转让问题研究.docVIP

　　合同权利义务的转让问题研究 　　合同转让是指合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。[1]合同转让，按照其转让的权利义务的不同，可分为合同权利的转让、合同义务的转让及合同权利义务概括转让三种形态。 　　一、 合同权利转让 　　合同权利转让，又称债权转让，是指在不改变债权的内容的情况下，债权人将其债权移转给第三人的法律行为。合同权利转让可分两种情形：一是合同权利的全部转让，其附随于债权的从权利一并移转于第三人;二是合同权利的部分转让，此时原债权人与第三人分享债权，有约定的从约定，无约定或未向债务人声明的，可视为连带债权。 　　(一)合同权利转让的生效要件 　　1、须有有效的合同债权存在，且权利转让不改变债权的内容。合同债权的有效存在，是合同权利转让的基本前提，以不存在或无效的债权转让给他人，或以已经消灭的债权转让给他人，即为标的不能，转让合同当属无效。应注意的是，有瑕疵的合同权利转让效力：第一，超过诉讼时效的债权转让效力。诉讼时效届满后债权人丧失胜诉权。债权人转让合同权利时，应当告知合同权利诉讼时效期间届满的事实，否则，受让人因受让债权存在瑕疵可以要求转让人承担瑕疵担保责任。第二，可变更、可撤销合同和效力待定合同权利转让的效力。合同权利在效力上有瑕疵，但由于合同权利不是当然无效，可以转让。可变更、可撤销合同，如果当事人撤销权消灭或合同依法变更后，权利瑕疵消除，债权转让实现，但因此受到的损失应由转让人赔偿。如撤销权行使，合同无效，债权转让合同无效，转让人应向受让人承担缔约过失责任。对效力待定合同，在权利人追认后转让合同完成;权利人拒绝追认或经催告权利人不追认时，此合同为无效合同，转让人应向受让人承担缔约过失责任。 　　2、合同权利的转让人与受让人须就合同权利达成合意。权利转让的主体是债权人和第三人，债务人不是债权转让的当事人。转让人要具有处分能力，即有处分权且是完全的行为能力人。 　　3、合同权利转让的对象是合同债权，其本身具有可转让性。《合同法》第79条以列举方式规定了三类不得转让的合同权利，即：根据合同性质不得转让;按照当事人约定不得转让;依照法律规定不得转让。第一类指有的债权只能是特定的债权人，如果转让将使合同内容发生变更，违反了当事人订立合同的目的。如合伙合同中合伙人的权利。第二类指当事人有特别约定，约定不违反法律禁止性规定和社会公德，不能擅自转让，否则承担违约责任。第三类如民法通则第九十一条规定，依照法律规定应当由国家批准的合同，如未批准，合同转让无效。 　　4、合同权利转让须通知债务人，始对债务人发生效力。各国立法例大致有三种规定：一是自由主义，债权自由转让，不必通知债务人。二是通知主义，债权转让，通知债务人后生效。三是债务人同意主义，权利转让必须经债务人同意才能生效。我国《民法通则》第91条采此例，但因受到诸多批评，《合同法》第80条转而采取通知主义，与世界立法潮流相合。 　　(二)合同权利转让的法律效力 　　合同权利转让的法律效力可从两个方面加以探讨： 　　1、对内效力，即合同权利转让在转让人与受让人之间发生的法律效力：(1)主合同权利转让给受让人;(2)从属于主债权的从权利也随主债权的转移而转移;(3)转让人应保证其转让的权利有效存在且不存在权利瑕疵;(4)转让人在某项合同权利转让给他人之后，不得就该项权利再作出转让。 　　关于对内效力，仅就双重转让问题谈一下看法。债权的双重转让问题是指转让人将债权转让给一人后，又将同一债权转让给其他人，由此而引起的债权转让合同的效力和债权的归属问题。[2]在实践中，应当根据是否通知债务人及债务人是否收到通知，对转让人、受让人和债务人应如何承担责任进行类型化分析：第一，在先的转让合同生效，并且债权转让及时通知了债务人的情况下，此债权转让不仅拘束着转让人和在先的受让人，而且债务人也受转让效力的拘束。对于在后的转让合同，转让人系无权处分，在先的受让人(真正的债权人)拒绝追认的情况下，后一转让合同无效。第二，在先的转让合同生效，但该债权转让事实未通知债务人;而后一债权转让通知了债务人，债务人因此向在后的受让人清偿，债务人因履行适当而消灭债务。理论上讲，真正的债权人是在先的受让人，在后的受让人未取得债权却接受债务人的履行，构成不当得利，应当返还在先的受让人。[3]但实践中如此操作稍显繁琐，采用保护善意第三人，简化当事人实现权利的程序，善意的在后受让人接受债务人履行后不必返还不当得利，而由在先的受让人向原债权人主张违约责任。第三，在两人转让合同都已签订，债务人均未收到债权转让通知的情况下，在先的转让合同有效，在后的转让合同效力待定。第四，在两个转让合同都已签订，债权转让均已通知，但债务人先收到第二个债权转让通知的情况下，债务人可以选择向在先的受让人履行或向在后的受