从银行公司治理的特殊性看银行董事的责任.PDFVIP

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法学 2007 年第 10 期 ———论 　　文 　　　 从银行公司治理的特殊性看银行董事的责任 ●王红一 　　　　 【内容摘要】　规范化的董事责任的内容和标准是以控制经营者行为为核心的公司治理的基 本规则 。银行的特点决定了银行公司治理的特殊性 ,这需要强化银行董事责任 ,保障利益相关者 的利益包括公共利益 。银行董事应对银行及其股东、存款人和其他债权人 , 以及代表公共利益的 政府金融管理部门等银行利益相关者承担责任 。银行董事的责任可分为两类 :一是与一般公司 董事相同的私法上的信义责任 ,但承担责任的对象更广泛 ;二是公法上的信息披露 、风险管理和 合规管理等管制责任 。两类责任体现了目前关于解决银行公司治理特殊问题的两种路径建议 , 对于银行公司的治理具有各自的积极意义和局限性 ,并可相互补充 。 【关键词】　银行 　董事 　管制责任 　信义责任 　　一 、引言 公司董事是依法被选任执行公司业务和管理公司事务之人 ,对公司负有信义义务并承担信 ① 义责任 。 由于公司中信息不对称 ,董事有为 自己而不是为公司和股东利益行为的道德风险 。 在以所有权与控制权分离为特征的现代公司中 ,董事权利不断扩张 ,公司利益 、投资人利益乃至 ② 公共利益等面临更大危险 , 由此产生了公司治理的需求 。 公司治理本质上是控制董事等公司 ③ 经营者的方式 。公司治理以企业内部监督 、外部行政监督和市场监督等为途径 ,其核心是防止 ④ 经营者滥用业务执行权 , 以及监控经营者的表现 。 可以说 ,规范化的董事责任的内容和标准是 公司治理的基本规则 。 “从银行业角度看 ,公司治理涉及董事会和高级管理层管理银行业务及各项事务的方式 。” 作者单位 : 中山大学法学院。 ① ( ) 董事义务 ,在英美法系国家被称为信义义务 或诚信义务 、信托义务 、受信义务等 ,在大陆法系国家被称为委任义务 ( ) 或善良管理人的义务 ,我国学界对此有不同的翻译和表述方式 ,本文一律使用信义义务的称法 。虽然两大法系对董事义务性 质的解说不同,但结论和内容并无多大的差别 。参见王保树 : 《股份有限公司机关构造中的董事和董事会》,载梁慧星主编 : 《民 商法论丛》第 1 卷 ,法律出版社 1994 年版 ,第 105～125 页 。 ② 关于现代公司中的两权分离问题 ,参见Adolf A . Berle , Jr . and Gardiner C. Means , The Modern Corporation and Private Prop erty , Revised Edition , New York : Harcourt , Brace World , Inc . , 1968 ;关于公司治理的起因与产权分离 ,参见费方域 : 《企业的产权 分析》,上海三联书店 、上海人民出版社 1998 年版 ,第 171 页 。 ③ T. G. Arun and J . D. Turner , Corporate Governance of Banks in Developing Economics : Concepts and Issues , Blackwell Publishing Ltd . , Vol . 12 , No . 3 , 2004 , p . 372 . ④ 参见刘连煜 : 《公司治理与公司社会责任》, 中国政法大学出版社 2001 年版 ,第 11～13 页 。 108 “有效的公司治理是获得和维持公众对银行体系信任和信心的基础 ,这是银行业乃至整个经济体 ⑤ 系稳健运行