涉外婚姻关系的法律冲突及适用.docVIP

吉林省高等教育自学 二学历毕业论文 二学历专业：法 学 姓 名：方 玉 姣 准 考 证号：250209200216 答 辩 序号：44 答 辩 时间：3月12日法学上午8：30 涉外婚姻关系的法律冲突及适用 摘 要：涉外婚姻法律适用问题历来为各国所重视，对涉外结婚的法律适用依是否区分实质要件和形式要件并分别适用不同法律为标准，主要有区别制和同一制两种制度；对涉外离婚的法律适用主要有适用法院地法、适用当事人属人法、选择或重叠适用当事人属人法和法院地法、适用有利于离婚的法律等制度。我国有关涉外婚姻法律适用的规定过于笼统，连结点单一，不能适应涉外婚姻的现实需要，应该借鉴国外的先进做法，以促成婚姻的有效缔结和有利于离婚的实现为标准加以完善。 关键词：涉外结婚；法律冲突；法律适用 婚姻与涉外婚姻 （一）、婚姻的本质特征 婚姻与人类有不解之缘，是人类繁衍的基础。人出生于世，来到地球上，多要经历婚姻过程，从达官显贵、豪门旺族至草民一芥、贩夫走卒，多是如此。婚姻是一个历史过程，人类社会在自身的发展中，已经经历了血缘群婚、普那路亚婚、对偶婚，进入了一夫一妻制个体婚。一夫一妻制婚姻的产生和发展是一个历史性的进步，但这种婚姻制度是以财产的私有制为基础，社会的发展人类的进步，物质的丰富，一夫一妻制婚姻最终将走进人类历史博物馆。从历史上看，人类对婚姻本质的探索一直在进行着。古今中外的专家学者基于各自生活的历史环境、社会条件，对婚姻本质特征都作过理论阐述，这些观点对我们认识婚姻的本质不无裨益。 （二）我国学者关于婚姻本质特征的理论 我国学者对婚姻本质的普遍性认识是：婚姻是男女两性结合的社会关系，是一种身份关系，反映出人们的社会地位与法律地位。在封建社会，夫权在婚姻家庭关系中居主导地位。罗马法中规定了妻子自建立婚姻关系时起自身人格削减，丈夫则取得了统治妻子的夫权。近代各国亲属法中，追求夫妻社会地位和法律地位的平等。夫妻基于身份而产生的相互权利与义务平等，夫妻之间享有共同财产权利和支配财产的权利，夫妻之间有相互扶养的义务，夫妻之间相互继承遗产等；在夫妻对外关系上，夫妻互为处理日常事务的代理人，一方死亡，配偶是抚恤金、生活补助费的领取者。 （二）西方国家对婚姻本质特征的认识 资产阶级思想家和学者在揭示婚姻本质上提出了深入人心、广为接受的观点是：婚姻是契约。1791年法国宪法首先接受婚姻是契约的观点，以根本大法的形式规定婚姻是一种民事契约。各资本主义国家以法国法律为模式，在本国宪法、民法中大都规定了婚姻是一种民事契约。资产阶级的法学家在揭示婚姻的本质时还提出了以下一些观点：（１）婚姻是一种财产关系，婚姻关系可以与复杂的财产交换相当，它要求有大量的、持久的人力、物力的资源与情感投资。（２）婚姻是一种信托关系，国家将配偶置于受托人的地位，给予他们在处理家庭问题上的一系列权利，但国家保留了婚姻问题中的一些对社会有潜在影响的权利。国家所保留的这部分权利是婚姻信托利益的重要组成部分。（３）婚姻是“肉体的机能” ，“是肉体生活与社会生活联系的桥梁” ，婚姻是一个微型的“主权”等。这些理论、观点、学说在我国的传播媒介中有所介绍，但市场极其有限。 二、涉外婚姻的法律特征 抛开婚姻的社会属性，就婚姻的自然属性而言，婚姻是男女两性的结合。许多中国人认为，婚姻既然是男女两性的结合，那么涉外婚姻自然就是中国人和外国人的两性结合，对涉外婚姻的这种理解和认识有一定的普遍性。这样认识涉外婚姻不能说是错误的，但是片面的，其片面性在于这种理解和认识仅限于涉外婚姻的主体，没有考虑婚姻的地域因素。中国人和外国人缔结的婚姻是涉外婚姻，但涉外婚姻的外延不仅如此，涉外婚姻有5种表现形式： （１）中国公民与外国人在中国境内结婚； （２）双方都是外国人在中国境内结婚； （３）中国公民和外国人在中国境外结婚； （４）外国人和外国人在中国境外结婚，其婚姻效力需要在中国境内承认的； （５）中国公民和中国公民在中国境外结婚。 采用这５ 种形式缔结的婚姻都是涉外婚姻。我们可以将涉外婚姻定义为：不同国籍（或法域）的男女两性之间缔结的、本国公民在外国缔结的、外国公民在本国缔结的婚姻是涉外婚姻。涉外婚姻与国内婚姻有相同之处，也有其不同之处。其特点如下： （１）涉外婚姻具有涉外因素。涉外婚姻中的涉外因素主要表现为婚姻当事人的国籍不同，一方当事人具有本国国籍，一方当事人具有外国国籍；除此之外，涉外婚姻还表现为地域因素涉外，本国人在外国结婚，外国人在本国结婚，都属涉外婚姻。 （２）涉外婚姻涉及适用不同国家