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反向工程 黄丹丹 宋永敏 目 录 反向工程的合法性之争 1 2 实施反向工程的条件 3 “禁止反向工程条款”的效力 4 6 5 反向工程后成果的属性 我国关于反向工程法律规定的完善 一、反向工程的合法性之争 反对观点： 1、反向工程有剽窃 之嫌，损害了在先 发明人的经济利益； 2、助长产品仿制之 风，不利于激发发明 人的积极性； 3、允许反向工程会 浪费已有的社会资源。 VS. 赞同观点： 1、反向工程不同于 技术剽窃； 2、能限制发明人垄 断技术，有利于促进 技术进步和市场竞争； 3、反向工程能降低 社会创新成本。 所谓反向工程，是指“从已知产品开始，向相反方向作业发掘产品的开发方法。” 立法与司法实践 一、反向工程的合法性之争 世界上多数国家承认反向工程的合法性。 美国《统一商业秘密法》对第1条的评论中列举了获取商业秘密的5种正当方式（独立发明发现、反向工程、观察公用或公开陈列的产品、从公开出版物上获取商业秘密等），其中即包括反向工程。 《不正当竞争法重述三》第4章第43节规定“对公开产品或信息的的独立发现和分析不构成不正当竞争”，明确了独立开发和反向工程作为商业秘密侵权之例外。 美国 我国在司法实践中很早就承认反向工程的合法性。例如，在2001年浙江省高级人民法院审理的杭州前进齿轮箱集团有限公司与杭州发达齿轮箱有限公司、张一奇商业技术秘密侵权纠纷上诉案中，被告方提出其产品制造技术系通过反向工程获得，不属于非法获取商业秘密。 2007年2月1日，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》才第一次在全国范围内肯定了反向工程。 中国 Bonito Boats ,Inc.v. Thunder Craft Boats .Inc 案 二、实施反向工程的条件 积极条件 对象产品应当是从公开渠道合法取得 实施主体必须依法取得产品的所有权或处分权 消极条件 实施主体对他人的商业秘密不负有必威体育官网网址义务 实施主体在反向过程中未接触该商业秘密的内容 二、实施反向工程的条件 1、对象产品应当是从公开渠道合法取得 我国《不正当竞争解释》第12条第2款明确规定:反向工程的对象产品必须从从公开渠道取得。 美国《侵权法重述》第757条评注f及美国《统一商业秘密法》规定：产品必须是通过正当诚实的手段取得，如从公开市场上购买。 该要件包含以下两层含义： - 获取途径：对象产品来自公开渠道，显然，最主要的公开渠道应属市场； - 获取手段：获取对象产品的手段和方式应是正当、诚实的,最常见的手段是购买，其他还包括受赠、因行使质权而获得所有权等方式。 二、实施反向工程的条件 2、实施主体必须依法取得对产品的所有权或处分权 实施商业秘密反向工程，通常需对对象产品进行拆卸、分解等行为，从民法的角度看，实质上是对对象产品的处分行为，因此实施主体必须取得对象产品的所有权或者处分权，其反向工程行为才可能是合法的。 “黑箱封闭”(box一closing)规则 与反向工程是个相对的概念 指不享有产品所有权或者处分权的占有人不得通过拆卸、分解等手段以获得该物体所包含的商业秘密“黑箱封闭”规则就是通过否定他人对物的处分权，而从源头上阻止反向工程行为。 该规则适用于租赁、承揽、运输等合同合法占有他人之物的情形 Releasomers, inc V. Goodyear Tire Rubber, Group案 争议一：能否委托他人进行反向工程？ 胡开忠教授认为，根据意思自治原则，所有权人可以自由处分其财产，这当然包括委托他人对自己的产品进行拆解和分析，由此获得的技术信息的归属由所有权人与受托人通过合同来约定。 杭州前进齿轮箱集团有限公司与杭州发达齿轮箱有限公司、张一奇商业技术秘密侵权纠纷上诉案 争议二：“黑箱封闭”中的必威体育官网网址义务是明示义务还是默示义务？ 是一种默示义务 因为黑箱封闭并不是通过合同法赋予商业秘密权人的一种保护方式，而是物权法所有权中处分权能的直接体现，物权是法定权利且具有对世性，不需要合同的另外约定就能得到实现。 美国《反不正当竞争法重述三》第41节“必威体育官网网址义务”中规定：除非有相反协议，否则购买体现商业秘密的产品一般不承担必威体育官网网址义务。对研究、分析产品获得的信息，购买者可以自由开发利用。然而，对于出租或寄托，如果当事人知道是为特定目的，在一般情况下应该推定产生必威体育官网网址义务。 二、实施反向工程的条件 1、实施主体对他人的商业秘密不负有必威体育官网网址义务 法定义务 《公司法》第149条规定：公司的董事、监事和高管对公司商业秘密的必威体育官网网址义务； 《合同法》第43条规定：一方对在订立合同过程中知悉的另一方的商业秘密有必威体育官网网址义务； 《专利法》第21条规定：在专利申请公布或者公告前，专利局有关工作人员对专利申请中包含的商业秘密有必威体育官网网址义务等。 约定义务 常见情形： 合作开发