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试论临时仲裁制度在我国的建立.doc
试论临时仲裁制度在我国的建立
内容摘要: 临时仲裁是仲裁的重要组成部分,在争议的解决中发挥了重要作用。临时仲裁具有灵活便捷经济等特点,符合我国社会主义市场经济的发展要求,目前我们还不承认临时仲裁仲裁制度,本文通过对临时仲裁的概念、特点以及建立临时仲裁制度的意义进行分析,旨在为我国建立临时仲裁制度提出一点建议。
关键词:临时仲裁 特点 必要性
争议总是和人类生产和生活相伴的,因此对争议解决机制的研究一直是一个热门的课题。特别是在现在经济活动中,国内国际贸易交往日益密切,经济全球化逐步显现,同时由于各参与者各自的文化背景不同,市场环境瞬息万变,当事人经济情况等因素也随时处于不确定状态,因此民商事争议大量出现,随之而来的是当事人解决纠纷的方式的多样性,从法律的角度来看,主要有协商、仲裁和诉讼。而仲裁特别是临时仲裁以其自身的优越性在争议的解决发挥着极其重要的作用。
一、临时仲裁的概念及历史沿革
临时仲裁是相对于机构仲裁而言的。临时仲裁的英文名称是Ad hoc
arbritration,意为专门的特别的服务于某种特别目的的仲裁。其中文名称译法也不同,有的译为特别仲裁,[①]有的译为随意仲裁。[②]虽然译法不同,但其内涵和形式在法律上都是一样的。近年来学界针对临时性仲裁的概念做出了多种解释,但一般说来均认为:临时仲裁仲裁协议中不涉及任何仲裁机构,而是就仲裁程序做出安排,由于临时性仲裁的灵活性特点,所以,在发生争议以后双方当事人可以随时协商予以变更采用他们认为较好的仲裁方式。值得注意的是,在国外,仲裁机构协助临时仲裁非常普遍,如巴黎仲裁院的做法。
仲裁作为民间解决民商事纠纷的一种重要方式,历史悠久。早在公元前5世纪,地中海沿岸一带海上交通发达,商品经济获得长足发展,商事往来增多,商人之间的纠纷亦逐渐多起来。在解决纠纷的实践中大家发现,共同委托德高望重、公道正派、行业知识丰富的第三人对纠纷进行居中裁判的方式,既简便易行又能为大家所接受。这样就逐步自发地形成了由纠纷双方当事人共同约请第三者居中裁决其纠纷的习惯,这就是最早的仲裁。中世纪后期,由于商品经济和经济贸易关系的进一步发展,临时仲裁作为了一种解决商事纠纷的手段,通过国家立法逐渐演变成一种重要的法律制度,由此临时仲裁的法律效力得到了肯定和保障,适用起来也更加规范。1347年英国在一部年鉴中有关于仲裁的记载,1697年英国颁布了英国的第一个仲裁法。此后,瑞典、法国、德国、阿根廷、美国等国家在其本国的法典中都规定了仲裁制度。这一时期的临时仲裁制度得到了国家的立法支持,在国家法律的全面调整和规制下,仲裁丧失了纯粹民间的、习惯的性质,而成为国家司法制度一个不可分割的组成部分。至此临时仲裁制度得到了正式确立。
19世纪中叶,随着经济的发展、纠纷的日益增多,出现了一些专门从事仲裁服务的机构,机构仲裁开始登上历史舞台同时发挥着重要的作用。所以从起源上看,临时仲裁是仲裁制度的初始形态。机构仲裁产生后,临时仲裁并没有消亡。许多国家和地区的现行法中都规定了临时仲裁,如英国、法国、美国、德国、意大利、荷兰、瑞典以及我国香港地区等。相关的国际公约也对临时仲裁予以承认。
二、临时仲裁的特点
(一)能充分体现当事人的自主性。
在临时仲裁中,当事人往往根据自己的需要在仲裁协议中通过自由协商对对仲裁人员及仲裁庭的组成,仲裁地点,仲裁程序,规则的制定和适用进行详细约定,当事人能够按照自己需要的方式行使权利,充分体现了当事人的自主性,增加了仲裁结果的确定性和可预见性。
(二)灵活性。
临时仲裁的程序可以按当事人的愿望和特定的争议事实来进行,为达到这一目标,争议各方及其代理人就必须进行全面的合作。英国仲裁专家D.A.Redfern指出,如果此种合作是很快就能达成的,那么临时仲裁与机构仲裁之间的差别就如同量体裁衣和买现成衣服之间的差别。[③]仲裁过程中具体仲裁事项的处理方法程序均由双方当事人根据争议事实的状况及解决的需要灵活地协商确定,通常具有较大的灵活性和可变通性,不像机构仲裁那样必须严格按照仲裁规则操作,当事人在仲裁过程中通过协商可以调整程序。这种灵活性增强了当事人之间商业信誉的必威体育官网网址性。而且当事人还可以约定限制仲裁员对外透露仲裁结果。
(三)高效率。
临时仲裁可以免除各种仲裁机构的内部程序,比如选择仲裁员的时限,不必填写文件格式,如国际商会院要求填写的审理事项文书以及裁决审查程序,这些都可以缩短仲裁日程。这样不仅节省时间而且对于特定的需要在很短时间内做出裁决否则有违当事人根本利益的案件非常有效。
(四)节省费用。论文下载
大多数仲裁机构收取管理服务费用,而选择临时仲裁就会节省这笔费用。一般的机构仲裁是按仲裁标的的大小按比例递减收取管理费,这对于标的较小的仲裁案件很不合算。再者,有些仲裁案件中,机构仲裁的仲裁机构办公地点
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