刑法总论概.docVIP

刑法总论概要 一、刑法总论 1、刑法的目的在于预防犯罪，不是处罚犯罪。刑法的机能在于保护被害人和被告人法益、法制威慑力。 2、刑法的解释。 a、平义解释，即为看山是山，看水是水。 B、扩大（缩小）解释与类推解释，前者始终在圈内范围解释，有可知性，预测性，有包含关系；后者是发现新理论，没有包含关系。 3、刑法的基本原则。罪刑法定（必须明文参照法律），罪刑相适应（罪行与罪刑相平衡），平等适用。 4、a、在中国境内的犯罪行为和结果都该我国来管（含航空器和船舶）。国际列车、汽车除外。 ? ?B、中国境外的犯罪，按我国刑法最多三年的可以不追究。但公务员的军人在境外犯罪必须追究。外国人在外国侵犯我国公民的，当地法律不追究，我们不追究，他们追究且按我们法律在三年以上的我们才追究。在外国受到处罚的，回国后我们可以减轻或者免除处罚。 二、行为主体 1、真正的身份犯（只要求实行犯，不要求间接犯），只有是某种身份才能构成此罪，如贪污。 2、不真正的身份犯，非是某种身份才能构成此罪，但是这个身份去犯罪是属于情节从重。国家工作人员犯诬告罪。 3、单位犯罪，本身是单位犯罪，不存在是单位与员工的共同犯罪。但单位与单位，单位与单位以外的自然人有可能是工程共同犯罪。单位注销了就追究主要在责任人的责任。他可能是不作为犯罪，如重大安全事故罪 单位犯罪是单位的整体意志。只能是自然人犯罪贷款诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证劵诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪。 为单位谋取利益的行为也是单位犯罪，如财务科科长擅自作出偷税的行为，也构成。即便领导为同意，他是代表的单位利益。 单位犯罪一般是双罚制，即罚款和处理责任人，不能没收财产。单罚是只处理个人，不处理单位。 三、行为 1、被害人自陷入风险，有风险的认识，而自陷入其中，如主人追赶小偷，小偷跳河而死，那么就是典型的被害人自陷入风险。行为人没有刑法上的危险，不构成犯罪，不负刑事责任。 2．被害人自杀的，在暴力干涉婚姻自由罪和虐待罪时属于结果加重犯。其余自杀行为不属于结果加重犯。死亡属于结果加重犯那么行为和结果必然是因果关系。 3、拐卖儿童涉及两个侵犯，一是剥夺了父母的抚养权、二是儿童的自由安全权。 4、A、因果关系：第三者介入必须是非常异常，一般异常不算。 B、甲不知乙有血友病，甲打乙，乙因为血友病死亡。结果为甲对乙死亡有因果关系，但属于意外事件不承担刑事责任。 四、客观阻却事由 1、见义勇为是正当防卫，正当防卫不负刑事责任，正当防卫只能是人（包括精神病人）的侵犯，这是与紧急避险的区别。防卫过当应当承担刑事责任，属于应当减轻或者免除处罚。 2、假想防卫，行为人主观认为是正当防卫，实际不是。主观非故意，客观上造成误会。防卫不适时，就适当空间和地点采取防卫，但又不是主观故意的犯罪。两者都应当承担刑责。 安装电网不能危及公共安全，过之则承担责任，未过之则属于正当防卫。防卫的核心在于保护人和财。 3紧急避险。不得已的方法，超过限度就要刑事责任，属于应当减轻或者免除处罚。保护的法益大于或者等于损害的法益。 4被害人承诺，就是被害人叫别人那么干的，不能造成重伤或者死亡，强奸轻伤不犯罪。 5、自救行为，就是被害人难以通过法定程序难以解决而依靠自己的力量解决，这种情况无罪。如甲的车被盗，被甲发现在A处，甲就偷回来，甲无罪，属于自救行为。注意点一是难以以法律程序解决，且有紧迫性，二是不法侵害已经结束，这点是区分正当防卫。 五、主观要件 1、过失犯罪。疏忽大意VS过于自信，前者属于疏忽大意没有预见，后者是已经预见而胆大妄为，区别点在于是否预见。过失犯罪是主观构成要件的不健全，有法定要求的才属于犯罪，反之无罪。 2、意外事件和不可抗力不属于犯罪，前者属于不能预见或没有预见导致的危害后果；后者属于已经预见却是无力回天。 3、直接故意和间接故意的区别点：前者积极希望发生，主观上达到必死无疑，直接参与性；消极放任不管，让其九死一生。 4、打击（方法）错误VS对象错误,前者主观认识无误但客观因素改变客观结果，如甲一心想杀乙，丙却撞上枪口致丙死；后者行为人主观认识错误，甲欲杀乙，却认错了人把丙当做乙而杀之。两者都可能构成犯罪，与不能犯的区别点在于不能犯绝对不可能犯罪。 六、主观阻却事由 1、14岁以下不犯罪，14-16暴力8种、且故意才犯罪，14-18法定应当减轻或者从轻处罚。不能用死刑或者死缓。 2、75以上可以减轻或者从轻处罚，非故意属当定应当。75以上不能用死刑或者死缓（手段特别残忍除外） 3、完全精神病不承担刑事责任，精神病在精神正常承担刑事责任，精神病在半醉半醒之间也要担刑事责任，可以减轻或者从轻处罚 4、又聋又哑、盲人犯罪，可以减轻、从轻、免除处罚。 5、认识到违法，没有认识到犯罪，成立犯罪；没有认识到违法，也没有认识到犯罪，不成立犯罪。如政府有许可