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建设工程黑白合同操作实务 浙江无剑律师事务所? 陈庆林 ? 1、什么是黑白合同 黑白合同，又称阴阳合同，它是指建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。“白合同”就是经过招投标备案的合同，即中标合同，“黑合同”就是背离了中标通知书所记载的实质性内容，当事人另行签订的合同，往往以补充协议的形式出现。? 2005年1月1日起实施的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称：施工合同司法解释）第二十一条明确规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。可见，法律不保护“黑合同”。但要注意，根据上述规定，黑白合同问题只适用于必须是招投标项目，其他项目不适用。 2、黑白合同的区分标准 司法实践中区分黑白合同的标准是：合同的造价、工期、质量这三个实质性内容（实质性条款）是否不一致。 第一、造价条款。造价条款直接关系工程价款的结算，其约定包括固定合同价款、适用定额、执行费率等不同形式。固定价合同往往表现为固定合同价款的不同，如中标价是1000万元，补充协议却改为800万元，这个补充协议就是不受法律保护的黑合同。可调价合同，则往往表现为适用定额、执行费率的不同，比如我办理的老凤朝改造工程的中标费率为10%,补充协议却约定费率12%，最终法院支持我提出的按中标费率10%结算的主张。又比如我办理的府邸景苑工程，备案合同约定执行03定额，补充协议却约定执行94定额，这里面也涉及黑白合同的问题。 第二、工期条款。工期的长短主要涉及工期罚款问题，备案合同约定工期300天，补充协议却是200天，实际使用工期260天，要不要工期罚款？这也涉及黑白合同问题。 第三、质量条款。质量标准的不同也主要涉及质量罚款问题，比如备案合同约定的质量标准是合格，补充协议却要求创钱江杯，并约定创杯奖90万，未创罚90万，实际未创杯，要不要罚？这也要靠黑白合同的规定来解决。 3、黑白合同的形成时间 黑白合同的形成时间有多种可能，第一，黑合同在前，白合同在后；第二、白合同在前，黑合同在后；第三、黑白同时签订。黑白合同的形成时间均不影响被白合同的认定。 不能以为只要是签订在后的合同就是合法的合同，关键还是要款实质性条款时是否不一致。 4、黑白合同的处理原则 施工合同司法解释第21条规定，黑白合同按白合同结算。即同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 5、黑白合同操作要点 （1）黑白合同处理原则的适用前提：必须是招投标项目，其他项目不适用。 白合同专指中标合同，法律依据是《招标投标法》第四十六条：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。 ? 是否是必须招投标项目的判断标准： 《招标投标法》第三条，以及《?工程建设项目招标范围和规模标准规定》（2000年4月4日国务院批准， 2000年5月1日国家发展计划委员会发布）第二至七条，项目范围：（一）大型基