工伤保险与侵权法竞合的理论与立法构想.pdfVIP

社会科学 2佣9 年第5 期 三E显房:工伤保险与侵权法竞合的现论与立法构想 工伤保险与侵权法克合的理论与立法构想 五显勇 摘 事:工伤社会保险与民事侵权在工伤事故领域存在着法律竞合，各国或地区解 决此问题的攻论与制度主要有替代模式、选择模式、兼得模式、补充模式等四种。工伤 事故侵害了劳动者的生命健康权，其造成的损失可以分为两个部分:…部分是可以用金 钱计算的损失，另-一部分是不可以用金钱计算的报失。在处理工伤保险与用人单位民事 侵权法律党合问题时，在国立法应当确立原则上的替代模式、例外的部分兼得模式。在 处理工伤保险与第二人民事侵权法律党合问题时，我阂立法应当确立部分兼得模式。 关键词:工伤社会保险;民事侵权;法律党合;立法构想 中朋分3监号:D913 文献栋识码:A 文章编号:0257唰5833 (2009) 05-0 105棚10 作者简介:玉显舅，清华大学法学院博士后研究人员、首都经济贸易大学法学院刹 教授 (北京 100084) 一、工伤保险与民事侵权是否存在法律竞合以及如何宽合 (一)工伤风险、化解机制与法律宽合 人生处处有风险，每个人在一生巾都会受到各种不间意外事件的威胁，大到生老病死，小到 物质财宙的损失。这费来自人们自身以及外部世界的事件町以通称为风险。据艾瓦尔德 ( Ewald) 垮证，风险这个词来自意大利语的 risque ，是在早期的航海贸易和保险业中出现的。在 老的用法中，风险被现解为客观的危险，体现为自然现象或者航悔遇到礁石、风暴等事件;阳这 个词的现代意思已经不是最初的涌到危险，而是遇到破坏或损失的机会或危险飞风险 具有客观性、损失性与不确定性王个特性，它的存在句客观环境及一定的时空条件有关，并伴随 着人樊洒功的开展而存在。按照发生原因及后果成扭方式的不同，风附可以分为个人风险与枕会 风险。个人风险是因个体性原因而产生，风险后果筑行自我承担与风险转移，如果是本人所致， 则实行自我承担。如果是他人寻|蝠，在符合民法侵权的情况下，他人应该赔偿损失，从而风险后 果从被害者转移到侵权行为人身上。社会风险是基于社会性原肉所产生，即不是由哪个单个人的 原回引起的，因而风险后果采取的是集体性的措施，由社会共同承相。因此，有风附存在，人提 就会不断地寻求有般的风险化解机制，其中有个人方式、别人参与以及社会参与的方式，个人方 式主要是储蓄，别人参与的方式吏要包括慈静、民事责任、保险与互助等，枕会参与的方式主要 是社会保障飞个人与别人参与的方式主要化解的是个人风险，而社会保障化解的是社会风险。 收稿日期: 2009 -02-20 @ 杨笃冬:(风除tt会、复合治理与能力建ii) ，载 http;///showNews.html? id =717 ,2008 -06 -15。 (2J [法]让…雅克，油贝卢、爱克扎维尔·普列多: (社会保障法) .将将7i;详，法律出版社2ω2 年版，第 5 -10 页。 105 社会科学 2ω9 年第 5 期 3:M.勇:工伤保除与侵权法党合的理论与立法构想 工伤在现代社会中包搞工业事故与职业蹒伤害。自从近代工业革命以来，工伤作为一种客观 风险就存在于人樊杜舍生活之中。人类对于工伤风险的认识随着时代的发展而不断地发生着变 化，大致来说，人樊对于℃伤事拙的认识经历了自我承姻的个人风附阶段一一脂果转移的个人风 险阶段……雇主与雇员共同承担的个人风险阶段……社会风险阶段等过程，每个历程都有相应的 风险承担与化解机制。开始人类认为工伤娃一种个人风险，实行自我承拥机制，这种认识以亚当 ·斯密的风附承拥理论最为典型，亚呜·斯密认为，给工人规定的工资标准中，日钮含了 对工作岗位危附性的补偿，而工人既然向服与雇主签订了合同，那就意眯着他们是自愿接受了风 险，接受了补偿这种风险的收入。因而，工人理应负拥其在工作过程中剧发生工伤事故而紫受的 一切损失①。其后人类将工伤视为一种可以转移的个人风险，按照民事侵权责任法的过错责任原 则进行风险