基于行政法基本原则裁判的一般方法初探——以张成银诉徐州市人民政府房屋登记行政复议决定案为例.pdfVIP

行政法学研究 2015 年第 5 期 基于行政磁基毒系则裁判伪 ~被方法勃稼 一一以张成银诉徐州市人民政府房屋登记行政复议决定案为例 蒋成旭 (浙江大学光华法学院，浙江杭州 310008 博士研究生) 摘 要:在行政法领域，以有效率的行政权和有限制的行政权两个维度构建较为完整的行政 法基本原则体系，行政诉讼中基于法律原则的裁判可以通过行政法的基本原则体系识别并筛选相 关法律原则。对相关法律原则的权衡和选择是基于法律原则裁判的重要步骤，借助于具体个案中 的法益衡量被公认为一种可能的权衡方法。通过权衡相关原则所保护的法益，确定优位的法律 原则，并尝试对限制条件进行设定。借此过程，裁判者基于法律原则构造了一条新的规则。基于 行政法基本原则裁判的一般方法意义在于提供裁判者一种可能的裁判思路，避免裁判者因无从下 手而畏于做出超越法规范的裁判，并使得裁判的过程可供外部考查。 关键词:法律原则;法律续造;行政法:裁判方法 中国分类号: DF74 文献标识码 :A 文章编号: 1005-0078 (2015) 05-094-09 一、问题的提出 基于法律原则的裁判是指在法规则穷尽的情况下，基于法律原则进行法律续造产生新的规则， 并依据该规则所进行的裁判。①在我国当前的法制体系下，让法官做出超越规范的基于法律原则的 裁判是有难度的。因为这样的裁判很可能会因为裁判理由不充分而以适用法律、法规错误为由被 上级法院撤销。这在客观上造成所谓的规则中心主义。②但是有一些领域，特别是政府行为， 存在对现实事物进行裁断的权力，通过规则不能得到充分调整，它们必须受到原则的直接调整。③ 实际上，基于原则的裁判在我国行政法领域的司法实践中早己有之，典型的如肇始于 1998 年田永 诉北京科技大学拒绝颁发毕业证、学位 i正行政诉讼案④的对正当程序原则的适用。然而根据何海波 教授的实证研究，田永案主审法官对于该条裁判理由并没有那么重视，而只是将其当作一个附带 ①法律续造方法包括类推适用、目的性 f!t缩、目的性扩张以及创制性补充，一级认为类推适用不属于基于原 则的裁判，因其并不存在由原则向规则的具体化过程。参见黄茂荣: .法学方法与现代民法 ，法律出版社 2007 年 版，第 491 页。 ②周佑勇: .法律原则在行政审判中的适用机载《湖北社会科学) 2006 年第 8 期。 ③[英]约瑟夫·拉兹: .法律原则与法律的界限))，雷磊译，载《比较法研究)) 2009 年第 6 期。 ④该案主审法官在判决书中阐述裁判理由时捉到: 退学处理的决定涉及原告的受教育权利，从充分保障当事 人权益原则出发，被告应将此决定直接向本人送达、宣布，允许当事人提出申辩意见。而客观上并不存在对退学 处理允许当事人提出申辩意见的任何规范依据。法官的这条裁判理由实际上是基于正当程序原则而产生的。此后该 案的判