书再度改版有主客观的理由。客观理由是,近三年有若.PDFVIP

1－24 刑法綜覽 第一節 刑罰的意義與目的 國家以刑罰對付犯罪人，對於犯罪人自身以及社會大眾，究竟有什麼 意義與目的？這是對於刑罰的思索。這思索凝聚成三個有長遠歷史的刑罰 理論：報應、一般預防與特別預防理論。刑罰的意義在刑法史上被反覆發 問數千年，屬於刑法的永恆問題之一。這問題的思辨，有助於刑事立法的 檢討，復有助於刑法解釋學的討論。以下先談報應，其次一般預防，最後 特別預防。 、報應理論? 報應理論是古老但不落伍的觀念。依報應理論，人有自由意志，可以 辨別是非善惡，也知道與社會為敵的後果；若有人可以棄絕惡行，卻執意 為惡，就必須為此抉擇承擔倫理上的責難。自己思索、自己作主、自己負 責、走自己的道義承擔之路。報應理論的基礎，就是自由意志。 依照報應理論，刑罰的發動，端看惡行的嚴重程度，罪與罰必須均衡。 法定刑或宣告刑的輕重，都以客觀上發生的惡害（結果）為基準?。刑罰 是公正的報應，不是漫無節制的復仇。重罪重罰、輕罪輕罰、有罪有罰、 無罪無罰；只有這樣，社會的正義需求與犯罪人的贖罪才有可能。 刑罰自身即為目的，刑罰不是追求目的的手段。這是四平八穩的刑罰 思想，不會形成治亂世用重典的刑事政策。 報應理論的核心，就是實現正義。實現正義的神髓，即為有罪必罰。 堅持報應理論，自然不會出現具有彈性的刑罰制度。緩刑、假釋、易科罰 ?殺人或傷害的惡行，比起財產犯罪要嚴重。從法定刑看，大多數財產犯罪的處罰，都 在 5年以下。侵害生命或重大傷害身體的處罰，則比財產犯罪重得多。法定刑的安排， 實踐了「罪刑均衡」這個原則。 1－25《上篇?刑法總則》第二章 刑罰論 金、裁判免刑、不追訴處罰境外的輕微犯罪、追訴權時效消滅、行刑權時 效消滅，等等的制度都沒有依附的可能。這些制度，使得有罪必罰的觀念 大打折扣，甚至落空。 依報應理論，已經發生的惡害才是刑罰反應的基準，犯罪人將來是否 繼續犯罪，一般社會大眾是否模仿犯罪人，刑罰皆不過問。刑罰只回顧過 去，不前瞻未來。 、一般預防理論? 一般預防理論與報應理論相同，都假定人是理性的主體，都有自由意 志。不過，一般預防理論的刑罰態度積極，認為刑罰不應消極回顧過去， 必須前瞻未來。刑罰有其積極的目的，就是：預防一般人犯罪。 對於犯罪人嚴肅的追訴審判，並且貫徹刑罰的執行，可以讓社會大眾 警覺國家實現刑罰的決心，不敢心存僥倖，仿效犯罪人。此外，藉由明確 的刑法規定，讓所有理性人在犯罪前可以清楚的評估後果，打消犯罪動機。 明確的刑罰，可以讓社會大眾清楚計算犯罪的成本，因而達到一般預防的 目的。 一般預防理論建立在「心理強制」的邏輯上。每個人都有各種各樣的 慾望，慾望常常無法滿足，因此有痛苦。但是，如果以不法手段滿足慾望， 將可能承受刑罰制裁，這是另一種痛苦。刑罰制裁之痛，勢必超越慾望不 能滿足之痛。理性之人自有清楚的權衡與抉擇，寧可承受慾望不能滿足的 痛苦。刑罰因此發揮預防犯罪的作用。提出這個威嚇邏輯的人，是德國早 年的刑法學者費爾巴哈（Anselm von Feuerbach 1775～1833）。 一般預防理論可能走極端，演變成治亂世用重典的刑事政策。為了讓 一般人清楚覺察犯罪的代價，刑罰必須嚴厲。越是嚴峻的刑罰，越能讓人 驚覺刑罰的恐怖，進而形成犯罪的反動機。特別刑法的創設，即是一般預 防的產物。 1－26 刑法綜覽 過度嚴苛的刑罰，也可能形成負面效應。如果入侵住宅行竊可能遭受 重刑，竊賊可能鋌而走險，乾脆殺害屋主。販毒的刑罰很重，毒販的反抗 自然最堅決，警察緝捕毒販的風險因此很高。以為一味的重罰就能夠預防 犯罪，是危險的理想主義。 、特別預防理論? 特別預防理論認為，刑罰的目的，是預防犯罪人再犯罪。發動刑罰的 基準，是犯罪人的「再犯可能性」，而不是犯罪情節的輕重，不是行為所 造成的惡害大小。再犯的可能性，存於犯罪人的惡性，主觀的危險性。犯 罪情節即使輕微，惡害雖然不大，但是如果確定犯罪人有很高的再犯可能 性，可以從重科刑。相反，如果惡害很大，但是幾乎沒有再犯可能性，處 罰可以從輕。把犯罪人關入監獄，目的是矯治，再社會化，調整人格，消 除或化減犯罪人的惡性。監獄因此是再教育的處所，而不是單純的贖罪場 所。這是一種充滿理想色彩的刑罰理論，與報應理論形成強烈對比。 在特別預防理論底下，重罪可以輕罰，輕罪可以重罰，有罪可以不罰， 無罪可以有罰。刑法的制度變成既豐富又有彈性。重罪可以輕罰，例如， 義憤殺人（§273）、生母殺嬰（§274），都是殺人重罪，但立法上考慮這 種人將來再犯罪的可能性不高，所以相對於一般的殺人罪，處罰較輕。累 犯的制度，意味輕罪可以重罰；對於再犯可能性較高的人，可以刑罰與保 安處分雙管齊下，也意味輕罪可以重罰。裁判免刑（§61），緩刑（§74）， 意味有罪可以不罰。時效消滅的制度，也蘊含有罪不罰的