普通法系与民法法系判例之比较.pdfVIP

2015年第9期 理 论 观 察 No．9，2015 (总第 111期) Theoretic Observation SerialNo．111 普 通法 系与 民法法 系判例 之 比较 尹燕波 (山东众成仁和律师事务所．济南 250400) 奄 要]判例最早起源于英国，是普通法系最重要的组成部分，故普通法系亦被称为判例法 法系。在传统的民法法系中并没有判例制度 ，更没有判例法 ，但随着成文法 固有的局限性 日益 凸 现 ，判例在 民法法系中亦有 了发展。与普通法系相 比，民法法系的判例有着 自身的特点。同时二者 亦有某些相似之处。 [关键词]普通法系；判例 ；民法法系 [中图分类号]D92[文献标识码]A [文章编号]1009— 2234(2015)09— 0080— 02 普通法系与民法法系是 当今世界最主要 的两大法系 。 中所包含的对本级 (下级)法院和以后法院审理类似案件具 在十九世纪 以前两者界限可谓是泾渭分明，但进入二十世 有拘束力的某种法律原则或规则 。就逐渐发展成为判例法。 纪 以后 ，两大法系各 自的优缺点 日益显现 ，而普通法系的优 二、民法法系之判例 点却可 以弥补 民法法系的缺点 。普通法系的不足也正可以 与普通法法系判例产生形成 的过程不同．在 19世纪， 通过 民法法系的优势相弥合 ，于是两大法系出现了 日益融 民法法系即大陆法系的国家是坚决排斥判例制度 的，此时 合 的趋势 。但笔者认为，尽管大陆法系 已大量 出现判例 ，但 在民法法系成文法万能论支配着一切 ．其认为通过理性思 仍然还不能和普通法系的判例 同 日而语 ，有必要对二者进 维和严密逻辑所制定的成文法典可以有效应对社会生活中 行 比较研究，以便我们对两大法系中的判例制度有一个更 的所有情况和问题 。并 以此否定法官的 自由裁量权。认为成 全面的认识和理解 ，以期对我 国的案例指导制度 的发展和 文法 “打算 回答可能出现 的每一个 问题并且 以此来否定那 构建有所裨益 。 种 以解释法律 的途径来进行法官立法的一切可能性 。”I2但 一 、 普通法系之判例 是随着司法实践的发展 ，人们发现成文法并不能有效解决 判例制度最早起源于英国。在英国历史上 的盎格鲁一 现实法律生活的一切 问题 ，特别是进入二十世纪后 ，成文法 撤克逊时代，当时有一些习惯供全国各地人们所遵循。后 的局限性更加 明显 。其原因是显而易见的，成文法是抽象的 来 ，英格兰被诺曼底人征服后 ，为 了巩 固王权统治，威廉 国 普遍 的规范一般对象的规范，适用于一般情况下的正义的 王采取 了对原有习惯保留的态度 。然而 ，随着时势的变迁 ， 法律 ，在特殊情况的个案 中并不一定公正。并且 由于成文法 原有习惯越来越无法满足建立强大王权 国家 的需要 。为了 的僵化和过于追求的法的稳定 。当新 的法律关系出现而法 改变这种状况 ，威廉 国王建立 了定期派 出法官到全 国各地 律对此没有相关规定时．成文法就不能有效对其调整 。而判 巡 回审判案件的制度 。其 中巡 回法官判案 的主要依据有两 例 的出现 ，恰好弥补 了成文法 的这一缺陷。 类 ：一是根据 国王颁布的敕令和诏书 ．二是依据案件发生地 基于 以上分析可知 民法法系的判例有其产生 的必然性 的习惯 。当巡 回法官返 回伦敦之后 ，再将各地办案的意见和 与合理性，但笔者并不认为 民法法系也产生 了类似普通法 遵循的习惯统一整理 ．进而形成判例。如果以后发生案情类 系的判例法 。其一，民法法系的法