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第八章 法律程序 法律程序的概念 正当程序的概念 正当程序的特征 正当程序的意义 法律程序的概念 是指人们进行法律行为所必须遵循或履行的法定的时间和方式 通过实例解释程序的概念 案例：“佘祥林杀妻案” 案件过程省略。。。。 图为佘祥林无罪释放 案件启示： （1）目前侦查程序，可谓是秘密操作，不透明、不公开。嫌疑人孤零零地面对侦查人员，审讯中的违法、罪恶现象都有可能发生。 A.讯问犯罪嫌疑人必须彻底改革。讯问场所必须受到严格约束，绝对不能把嫌疑人任意提讯出去，否则刑讯逼供难以防止。B.讯问的时间绝对不能超过8小时，超越了生理极限就是变相刑讯逼供。 C.讯问时一定要建立律师在场权制度。包括搜查、扣押也需要律师在场。现在有的地方在试验审讯过程录音录像的制度。有了这些保障，刑讯逼供的几率会大大减少。 （2）.法庭审判程序，尤其是一审程序。最理想的模式是检察官的案卷一点不让法官看，所有的证据当庭出示、当庭辩论，防止法官偏听偏信。在国外这叫起诉状一本主义。所有证人都要出庭，一切都在法庭上指证。只有这样，法庭才能发挥拦截作用，把冤假错案拦截在法庭之外。 （3）.证据规则。中国目前的刑事诉讼已经到了没有证据规则的地步了。举个例子，佘做了4次供诉，每次讲的杀人手段都不一样，辩护人也指出了其中有重大违法、不合情理的地方，法院竟只采纳其中的一次供诉。这还有什么游戏规则而言呢？法官享有无限的自由裁量权，他想用哪次口供就用哪次。他想用谁的就用谁的。为了定罪的目标，采用对定罪最有利的证据，不关心证据的关系，只关心结果。 此外，本案中“良心证人”作证居然遭到迫害。让证人出庭作证，难道不是防止冤假错案最好的一种方式吗？ 来让我们看看美国通过“米兰达”判例的确立的几个程序规则： 米兰达规则 １、你有权保持沉默，你对任何一个警察所说的一切都将可能被作为法庭对你不利的证据。 ２、你有权利在接受警察询问之前委托律师，律师可以陪伴你接受询问的全过程。 ３、如果你付不起律师费，只要你同意，在所有询问之前将免费为你提供一名律师。 ４、如果你不愿意回答问题，你在任何时间都可以终止谈话。 ５、如果你希望跟你的律师谈话，你可以在任何时候停止回答问题，并且你可以让律师一直伴随你询问的全过程 法律程序的四个要素 主体：由谁来实施行为 时间：主体行为的日期和期限 空间：平等对话，自主选择的相对 独立的隔音空间 结果：程序所指向的法律效果 法律程序的功能 结合刑事诉讼程序（公诉案件）分析法律程序的功能和意义 法律程序对法律行为的作用方式： （1）抑制-通过程序的时间空间要素来克服和防止法律行为的随意性和随机性。 （2）分工-通过程序的时间空间要素实现角色分配。 （3）间隔-用程序的符号取代他们原有的社会角色，使复杂的社会关系简化 为单一的程序关系。 （4）导向-通过程序的时空要素来指引人们的法律行为按照一定的指向和标准在 时间上得以延续，在空间上得以进行。 A。克服行为的个别化和非规范化 B。指示人们的行为在时间和空间上有秩序地连贯和衔接，避免法律行为的中断。 （5）缓解- 通过法律程序的时空来促进意见疏通，选择了文明和有序，抛弃了野蛮和无序。 （6）感染-程序能够直接提示心理状态去影响别人的行为 例如：回避程序无形中使当事人对判决结果产生信心。 正当程序的概念 正当程序是指通过正义的法院执行法律的正常手续，目的在于根据法律的规定对受指控者的合法权利加以保护 正当程序的特征 法律程序 ≠ 正当程序 具备了以下五方面特征的法律程序，方构成正当程序：公众参与性 角色分化 有意识的阻隔 直观的公正 意见交涉 角色分化 不论现实中的财富、社会地位的不同，当事人进入程序后，通过角色分化就变成了一个个抽象的符号。例如，在诉讼程序中，法官、原、被告、公诉人、辩护人、证人等等，程序中的角色分化后，每一个角色都是以一个符号的形式存在，这是获得公正对待的前提 有意识的阻隔 正当程序的对立物是恣意，预防恣意最有效的方法是“无知”。所为“无知”，就是不知道，即有意识地阻隔对结果、对法律外的目的的过早的考虑和把握。各国法院前的正义女神像的眼睛都是蒙着的，这块布被称为正义的蒙眼布 直观的公正 在许多情况下，结果是否合乎客观真实是难以检验的，因此，“公正必须首先是被看得见的公正，”这种看得见的公正就是程序中直观的公 意见交涉 程序起始于纠纷，而纠纷的本质是关于问题处理意见的矛盾。英国古老的“自然公正”理念中，已经包含着双方的意见都应被公正得听取；现代程序可以说是“交涉过程的制度化” 正当程序的意义 是权利平