《上市公司关联交易监管制度的国际比较研究》.docVIP

上市公司关联交易监管制度的国际比较研究 深圳证券交易所博士后工作站 黄本尧 上市公司关联交易，是指上市公司及其控股子公司与其关联方之间转移资源或义务的事项，而不论是否收取款项。关联交易既具有促进公司规模经营、减少交易过程中的不确定性、降低交易成本、有助于公司集团整体战略目标的实现等积极作用，也存在违背市场公平竞争原则，在关联方之间转移资金和利润进而损害公司和股东利益等诸多负面影响。因此，关联交易既为各国法律所认可，同时又受到严格的限制。在我国，关联交易广泛存在于上市公司的经营活动之中，已成为上市公司粉饰业绩的重要手段，其负面影响不容忽视。针对我国目前上市公司关联交易信息披露的现状，借鉴境外证券市场监管经验，加强对我国上市公司关联交易信息披露的监管，对于保护我国投资者的合法权益、维护证券市场的繁荣与稳定具有十分重要的意义。关联方的界定关联交易是指关联方之间的交易，因此要判断什么是关联交易，首先必须对关联方进行界定。境外证券监管部门都对关联方进行了界定，但是在关联方的具体内容和判断依据上还有许多不同之处。这不仅说明不同国家(地区)在对关联方的理解和认识上存在差异，也反映出不同国家(地区)对关联交易监管的严格程度。表1 关联方定义的主要国际比较国家和地区 关联方的主要内容美国加拿大澳大利亚新加坡英国香港台湾1.控制上市公司的公司√√√√该公司控制或能施加重大影响的其他公司√√√以上公司的董事和关键管理人员√√√以上董事和关键管理人员的亲密家庭成员√上述人士的信托受托人√上述人士控制或具有重大影响的公司√√2.对上市公司具有重大影响的公司√该公司控制或具有重大影响的公司√以上公司的董事和关键管理人员√以上董事和关键管理人员的亲密家庭成员上述人士控制或具有重大影响的公司√3.主要股东(自然人)√√√√√√主要股东控制或具有重大影响的公司√√√√√√主要股东的亲密家庭成员√√√√√该亲密家庭成员控制或具有重大影响的公司√√√√√主要股东和其亲密家庭成员的受托人√√√主要股东(法人)√√√√其子公司、母公司及母公司的其他子公司√√√上述公司控制或具有重大影响的公司√√√√主要股东的董事和关键管理人员√4.上市公司的董事和关键管理人员√√√√√√董事和关键管理人员的亲密家庭成员√√√√√董事关键管理人员及亲密家庭成员的受托人√√√上述人士控制或具有重大影响的公司√√√√√5.被上市公司控制的公司√√√该公司的董事和关键管理人员√√√以上董事和关键管理人员的亲密家庭成员√√董事关键管理人员及亲密家庭成员的受托人√√上述人士控制或具有重大影响的公司√√√6.上市公司对其具有重大影响的公司√√该公司的董事和关键管理人员√以上董事和关键管理人员的亲密家庭成员上述人士控制或具有重大影响的公司√7.与上市公司拥有共同关键管理人员的公司√8.上市公司关联方的联合行动人√9.相互投资公司√从表1可以看出，美国未将对上市公司能够施加重大影响的公司作为上市公司的关联方，但把被上市公司所控制的公司和上市公司能够施加重大影响的公司(联营企业)、与上市公司拥有相同关键管理人员的公司包括在关联方的范畴之内；加拿大对关联方的界定最全面，表1中1-6项的内容都有所涉及，但加拿大定义的一个显著特点是未将上市公司的主要股东、董事、关键管理人员及其他关联公司的董事和关键管理人员的亲密家庭成员包含在内；澳大利亚没有把对上市公司具有重大影响的公司、被上市公司所控制的公司以及上市公司能够施加重大影响的公司作为上市公司的关联方，但将上市公司关联方的联合行动人作为上市公司的关联方；新加坡则仅仅将上市公司的主要股东(自然人)及其亲密家庭成员、上市公司的主要股东(法人)的母公司、子公司及母公司的其他子公司、上市公司的董事和关键管理人员及其亲密家庭成员以及上述人士或公司控制或具有重大影响的公司作为上市公司的关联方；香港把控制上市公司的公司、对上市公司具有重大影响的公司和上市公司能够施加重大影响的公司都未包含在关联方的范畴内；英国和香港的定义基本上相同，两者的区别仅仅在于英国将上市公司的控制公司的董事、关键管理人员及其亲密家庭成员以及上述人士控制或具有重大影响的公司作为上市公司的关联方；台湾则仅仅把控制上市公司的公司、上市公司所控制的公司以及与上市公司相互投资的公司作为上市公司的关联方。对上市公司关联方的判断应遵循实质重于形式的原则，关键在于是否能对上市公司的财务和经营政策进行控制或构成重大影响。本文认为把控制上市公司的公司、上市公司的主要股东(包括自然人和法人)及其亲密家庭成员、上市公司的董事和关键管理人员及其亲密家庭成员，以及上述人士或公司控制或具有重大影响的公司纳入上市公司关联方的范畴是合理的，因为上述公司