语境论——一种法律制度研究的进路和方法(三).docVIP

语境论——一种法律制度研究的进路和方法(三) 语境论——一种法律制度研究的进路和方法（三） 三、 这样一种分析进路， 显然具有更大的解释力。但是，在一些急于中国现代化和建立现代法治的法学或其他的学者 看来，这样一种进路会令他们很不顺心。首先，这样的语境论进路以及其中隐含的同情理解 会大大削弱对旧制度的批判，赋予了旧制度过多的正当性和合法性，因此不利于推进中国的 改革，不利于现代法治的建立。因此，处于一种“价值”的判断，他们会仍然坚持对传统法 律制度的批判。其次，如果理论思维更精细一点，他们可能认为，这种分析也许忽视了“现 代”价值、观念、制度对生产关系的反作用。 这两种怀疑和批评都有道理，但未必精当。 这一进路其实并没有赋予——仍然以中国传统的婚姻制度为例——这一制度某种超越时空或 一切社会条件的正当性；恰恰相反，由于总是将一个制度的正当性同该制度所针对的社会常 规问题以及其他社会、自然条件联系起来，这一进路本身隐含着对任何制度强烈的批判精神： 只要某个制度所针对的问题变化了，或者是其他社会、自然条件发生了变化，原先具有正当 性的制度，即使是如同持续了几千年的中国传统婚姻制度，也会失去其存在的正当性，就需 要有新的、更有效的制度予以替代；如果某个制度所针对的问题由于其他社会条件的变化消 失了，那么这个制度就有废除的必要；如果由于社会的变化出现了新的问题，就需要并且也 一定会建立或形成新的制度来解决。在这一进路中，任何具体的制度本身都不具有超越一切 的合法性，都必须服务人类的、特别是当代人的需要，这才是任何法律制度合法性的根据。 它反对用一种自我中心的、上帝式的、历史在我这里或在我们这一代终结的眼光来考察和评 价任何制度，而主张并力求进入适当的语境，移情地、体贴地、具体地予以考查和评价制度。 正如卡