对法官思维的反思以法官书写的经验为背景.pdfVIP

( ) 河南省政法管理干部学院学报 2008年第 6期 总第 111期 对 “法官思维 ”的反思 ———以法官书写的经验为背景 陈金钊 (山东大学威海分校 法学院 , 山东 威海 264209) 摘 　要 :法官思维是法律思维的一种形式 ,是法官根据法律进行判断的过程 。近年 ,随着一些学者型法 官的涌现 ,法官对审判活动的理论总结逐渐见诸报刊书籍 。这种对审判经验的理论梳理 ,为法学研究提供了 很好的经验资料 。过去 ,我们认为法律解释学是对司法活动的概括与总结 ,但这只是一个表象问题 ,从纵深 的研究对象来看 ,法律解释学实质上也是对法律人思想的反思 。某一学科之所以被称为学术就在于其对已 经思考的问题具有反思能力 。我国法官应进一步明确克制 、谦抑司法意识形态 ,应进一步强化理性思维的成 分 ,从而深化对新的法律方法论的学习与研究 。 关键词 :法律思维 ;法官思维 ;法律解释 ;法律方法 中图分类号 : D90 - 05 1　文献标识码 : A 　文章编号 : 1008 - 6951 (2008) 06 - 000 1 - 17 　　近年法官写书 、编书成了时尚。法官大量的审 点对法律解释学的研究者来说显得格外重要 。因 判经验 ,通过办案手记 、审判心得等方式表达出来 , 为 ,在法律解释学的内容中,除了法学教授对法律的 赢得了许多的读者 。尽管我国的法官还没有像英美 直接研究 “解释 ”外 ,最主要的研究内容 ,就是对法 国家的著名法官那样 ,写出最优秀的法学著作 ,但他 官等法律人的 “法律思维 ”过程进行再思考 ———这 们对法律的独特体验 、感悟已跃然纸上 。我认为这 就是哲学家们常讲的 “反思 ”性思维方式 。这种反 是件好事情 ,法学教授的思考绝不能代替法官的经 思的对象有两种 :一是在判决书中所表达的法官思 验 。法官的审判行为 ,原本就与文本 “创作 ”有很多 维 ;另一种就是在法官所写作品中所表现出的思想 。 的相似之处 ,是一个运用法律思维写作的心历过程 。 对法官思维的研究 ,在法学教育中有特别重要的意 法官对自己亲历审判所获取的经验 ,是获得法律真 义 。因为 ,几乎国内外的所有法学院的教学活动 ,都 ① 知的重要途径 。法官用书写的方式把其经验记录下 大体上缺乏在实践环节方面的训练 。正如萨宾娜 来 ,对法学研究者来说是一笔财富 ———那里面也许 等人所揭示的: “虽然法学院在教学生像律师那样 包含有法学课本上所没有的东西 。法学的研习者对 思考以及理解众多法学理论方面功勋卓著 ,但法学 [ 1 ] 此应加以珍视 , 以弥补在法律实践经验上的不足 ,这 院却很少教学生如何找到适用的法律 。” 法官的 也许是用反思的方式介入对司法实践的感悟 ,这一 思考多是对审判实践的总结 。这种总结虽然不带有 收稿日期 : 2008 - 05 - 30 ( ) 　作者简介 :陈金钊 1963—　 ,男 , 山东莱县人 , 山东大学法学院、威海分校法学院教授 ,法理学专业博士生导师 , 山东省法律方法论研 究基地负责人 ,研究方向为法律解释学 。 ① 尽管我国法学教育环节中有所谓的实践教学 ———司法实习 ,但从现实的实施情况来看 ,教学 目的很难达到 。原因可能是多方面的: