资本公积补亏规制中的误解及其制度根源.pdf

资本公积补亏规制中的误解 及其制度根源 赵亚辉 目 次 一 、 我国资本公积补亏禁令历史简述 二、我国资本公积补亏规制中的误解分析 三、资本公积弥补亏损禁令出台的制度根源 四、资本公积补亏禁令的不利后果 五、结论 一 、 我国资本公积补亏禁令历史简述 我国1993年 《公司法》规定资本公积可以弥补亏损，其第 179条规定 “公司的公积 金用于弥补公司的亏损”。证监会相应于2001年制定了 《公开发行证券的公司信息披 露规范问答第3号——弥补累计亏损的来源、程序及信息披露》，细化规定了资本公积 弥补亏损的条件和顺序。2001年的郑百文巨额补亏事件之后资本公积补亏引起广泛 关注，学界和实务界对资本公积补亏进行了广泛的讨论，并导致2005年 《公司法》修订 时全面禁止了资本公积弥补亏损的做法，该法第 169条但书规定 “资本公积金不得用 于弥补公司的亏损”。这次修法后不久就有公司通过资本公积转增注册资本然后再减 北京大学法学院经济法学博士研究生。 资本公积补亏规制中的误解及其制度根源 59 资的方式，[1]间接实现资本公积补亏，证监会遂又于2012年制定 《上市公司监管指引 第 l号——上市公司实施重大资产重组后存在未弥补亏损情形的监管要求》，要求上 市公司不得采用资本公积金转增股本同时缩股以弥补公司亏损的方式规避资本公积 补亏禁令。 我国 《公司法))2005年确立禁止资本公积补亏规则起于特定的事件背景 ，本身也存 在对资本公积补亏的误解。 二、我国资本公积补亏规制中的误解分析 资本公积用于弥补亏损是世界主要国家公司法的做法。从比较法来看 ，主要国家 立法例都允许资本公积弥补亏损。 《德国股份公司法》第 150条规定，在年度盈余和以 前年度盈余不能弥补年度赤字和以前年度亏损结余的情况下，可以用法定公积金和资 本公积金弥补亏损。[2] 《日本商法典》第289条规定 ，资本公积金或者盈余公积金 ，除 弥补公司的亏损之外，不得使用。[3]同属大陆法系、我国公司法关于资本公积补亏的 做法异于其他主要国家。从允许补亏到突然禁止 ，其立法理由和时代背景值得探究。 分析资本公积补亏禁令出台前后学界和实务界的讨论发现 ，主要理由有上市公司会利 用资本公积补亏来操纵利润，资本公积所反映的经济利益流人具有不确定性 ，资本公 积具有资本属性，及资本公积弥补亏损损害公司债权人利益等 ，下面逐一分析。 (一)资本公积弥补亏损与上市公司操纵利润 资本公积补亏禁令出台的推动性事件是郑百文的巨额资本公积补亏，三联重组后 的郑百文公司，一方面有重组形成的巨额资本公积，另一方面有历史形成的巨额亏损， 郑百文通过将两者互相抵消，消除了历史亏损形成的包袱。但当时学界对郑百文巨额 补亏的解读是从操纵利润的角度展开的，如认为上市公司利用资本公积来弥补亏损实 际成为操纵经营结果 ，粉饰年度报告的手段。[】 [1] 截至2006年4月末，飞彩股份合并报表反映的未分配利润余额为780，314，341．60元，资本公积 余额为756，159，647．67元。按照重组方案公司先以资本公积向全体股东每 1O股转增22股，再由非流通股 股东将其获增股份中的2912万股转送给流通股股东，最后全体股东以每 1O股减6．7335股的方式减资弥补 亏损。会计处理后公司的“利润分配——未分配利润”账户借方余额迅速降低 141，743，621．O0元，资本公积 减少至83，959，467．67元。参见 《安徽飞彩车辆股份有限公司重大资产置换暨关联交易报告书》和 《关于飞 彩股份股改方案中涉及相关会计处理事项的专项说明》。 (2] [德]格茨 ·怀克、可里斯蒂娜 ·温德 比西勒：《德国公司法》，殷盛译，法律 出版社2010年版，第 591页。 (3] 王保树主编：《必威体育精装版 日本公司法》，于敏、杨东译，法律出版社2006年版，第255页。 [4] 张琦、钟洪亮：“资本公积弥补亏损合法不合理”，载 《会计之友)2OO1年第7期。 6o 经济法论坛 (第 12卷) 上市公司不可能通过资本公积弥补亏损操纵利润。从财务报表的角度来看，上市 公司财务报