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今日教学 第七章??????? 准据法的确定 第一节 准据法的概念和特征 一、准据法的概念 是指经冲突法规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。 第一节 准据法的概念和特征 二、准据法的特点 1．准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。 2．准据法必须是经过冲突规范指定以后确定的实体法。 3．准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结合具体的案情事实才能确定。 4．准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的“法”，即具体的实体法规则或法律文件。 第二节 准据法的选择方法 一、准据法的选择方法的含义和作用 二、准据法的选择方法 1．依法律的性质决定法律的选择； 2．依法律关系的性质决定法律的选择； 3．依最密切联系原则决定法律的选择； 4．依政府利益分析决定法律的选择； 第二节 准据法的选择方法 5．依规则选择方法决定法律的选择； 6．依分割方法决定法律的选择； 7．依当事人的意思自治决定法律的选择； 8．依有利于判决在国外的承认和执行决定法律的选择； 9．依比较损害方法决定法律的选择； 10．依肯塔基方法决定法律的选择； 11. 依功能分析方法决定法律的选择；? 第三节???? 实质问题与程序问题 一、实质问题与程序问题的划分意义 1.意义：国际私法区分实质问题与程序问题的目的，是要界定什么问题由法院依照本地法判决方为正当。一般说来，如果一个问题被识别为程序问题，就适用法院地法；如果被识别为实质问题，要根据冲突规范选择所适用的法律。 第三节???? 实质问题与程序问题 2.标准：大陆法系学者提出，当事人之间的关系应有别于当事人同法院之间的关系，即当事人之间的权利义务关系属于实体法；而法院与当事人和第三人之间的权利义务关系则是程序法的一部分。美国学者库克提出以“在该问题的处理上法院是否感到不便”为实际标准。 第三节???? 实质问题与程序问题 二、 若干具体问题的识别 （一）时效问题（国际私法中的时效是指诉讼时效，即指权利人在法定期间内不行使权利，即丧失请求法院依照诉讼程序强制义务人履行义务的权利的制度） 1．大陆法系国家把时效问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。 2．英美法系国家把时效问题识别为程序法问题，一律适用法院地法。 3．我国把时效问题识别为实体法问题。 第三节???? 实质问题与程序问题 （二）证据问题 大多数关于证据的规则是内部的指导法院查明事实真相的规则，它们无疑是程序性的。但举证责任（是指当事人为避免败诉的风险，负有向法院提供证据证明其主张之事实存在的责任）的定性存在着较大分歧： 1．大陆法系国家把举证责任问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。 2．英美法系国家把举证责任问题识别为程序法问题，一律适用法院地法。 3．我国把举证责任问题识别为实体法问题。 第三节???? 实质问题与程序问题 （三）推定问题 1．大陆法系国家把推定问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。 2．英美法系国家一般把事实推定问题识别为程序法问题，一律适用法院地法；而把法律推定问题区分为可反驳的法律推定和不可反驳的法律推定再决定识别为实体法问题或程序法问题，然后确定在涉外民事案件中适用的准据法。 3．我们认为对推定进行区分，分别归入程序法或是实体法是恰当的。 第三节???? 实质问题与程序问题 （四）赔偿问题 1．大陆法系国家把赔偿问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。 2．英美法系国家中英国把赔偿问题识别为程序法问题，一律适用法院地法；美国把赔偿问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。 3．我国把赔偿问题识别为实体法问题。 第三节???? 实质问题与程序问题 （五）优先权问题 1．大陆法系国家把优先权问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。 2．英美法系国家中英国把优先权问题识别为程序法问题，一律适用法院地法；美国把优先权问题识别为实体法问题，在涉外民事案件中适用准据法。。 3．我国把优先权问题识别为实体法问题。 第四节 先决问题 一、先决问题的概念 1.典型案例（李伯康房产继承案） 李伯康于1938年在家乡广东台山与范素贤结婚，婚后一直无子女。1943年他前往美国定居，住在洛杉矶。1967年1月，他又与周乐蒂在美国内华达州结婚。1981年7月，他在洛杉矶去世。在李的遗产中，有一栋位于广州的四层楼房。1986年5月，已离开广东台山到香港定居多年的范素贤得知李伯康在美国去世后，到广州某公证处办理了继承上述房产的有关证明，同年7月领得房产证。周乐蒂在美国得知这一情况后，立即委托代理人在广州某区法院起诉，要求继承其亡夫留