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我国海外投资法律风险及应对研究

原文作者：杜音

摘要我国作为外汇储备第一大国，作为全球经济规模第二大国，“走出去”已经成为全球化战略中的一个必然选择。十六大以来，虽然我国的对外投资合作取得了跨越式的发展，即规模迅速扩大、方式不断创新、领域逐步拓宽、质量进一步提高、对经济发展促进作用日益凸显。

?关键词海外投资外汇储备法律风险

作者简介：杜歆，南京信息工程大学法律系。

中图分类号：文献标识码：A文章编号：1009-0592（20XX）08-089-03

但面对越来越多的海外投资法律风险，如何做好准备、如何形成一个防范体系、如何来完善在境外投资所涉及的法律风险防范链条等，对于我国近年来处于快速发展阶段的海外投资项目来说至关重要。海外投资风险包括政治风险和商业风险，本文主要论及商业风险。笔者将探讨我国海外投资的主要法律风险及其应对措施。

?一、海外投资的法律风险种类

（一）形态选择风险

1.在海外设立独资的风险

个人独资，是指由一个法人出资兴办的，归该法人所有和控制的。是由个人独立出资、由个人单独经营且承担无限责任的。我国在海外设立独资主要是以子公司或者分支机构的形式存在。

?由于独资子公司是单独经营的一人公司，以其所有财产对公司承担无限连带责任，一旦遭遇经济纠纷必然会对自身利益造成巨大影响。虽然独资子公司拥有东道国的合法法人权利，但是由于其投资者是外国人，很可能会被歧视。同时独资子公司在经营方面，相对于合资来说，很难适应东道国的法律文化，也有可能因此而遭遇法律风险。另外作为分支机构，并无独立承担法律责任的能力，一旦发生经济纠纷，远在投资国的总公司便要对此承担全部责任。

?2.在海外设立合资经营和合作经营的风险

合资经营是指两个或两个以上的当事人，为实现特定的商业目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种形态。合作经营，通常是指两个或两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并依照合同的约定分享权益和分担风险及亏损的一种形式。以上两种形态的虽然可以避免独资所遇到的诸如法律环境不适应的风险，却对重大问题决定权等造成了威胁，甚至可能危害到自身的商业秘密，因为在合营中公司重大事项决策权等重要权利与各方出资比例相挂钩。一旦出现所持比例相对较少的局面，即许多国家为保护本国，会利用立法来规定外国投资者不得持有多数股份，就使得本国能够控制合营公司。[论文]

?（二）合同风险

合同是指当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议，而合同行为是指当事人设立、变更、终止明示法律关系的协议的行为。在合同订立、生效、履行、变更转让、终止以及确定违约责任中，所有的细节和程序都将通过合同行为来确认和生效。

?1.合同签订风险

合同的效力发生是以合同的签订为依据的——签订了合同就要按照合同规定来履行义务和享有权利。正因为如此，东道国在签订合同时，会抓住我国对其法律环境不熟悉，利用本国法律庇护制定对其有利的合同条款，使得中方在合同签订时就处于不利地位。

?2.合同履行风险

合同发生效力后，双方就要根据合同规定履行义务。目前国内市场经济处于初级阶段，存在着非常多的不规范，许多并没有认真履行合同，而是以情势变更为由随意解释合同来维护自己的权益。但在国外，尤其是在发达国家，严格遵守合同规定，尊重合同效力是不变的原则——对于像情势变更这样的情况更是嗤之以鼻。

?（三）其他主要法律风险

1.反垄断法风险

由于国内外市场经济发展处于不同阶段，导致我国和欧美发达国家在反垄断法上有着显著差距。东道国面对国外资本的进入，会采取更严格的审查措施。尤其是针对中方经营理念中非常普遍的“薄利多销”，极有可能被定义为低价倾销。同时，为了防止外资控制东道国市场，反垄断法会对外资征收非常高的所得税。

?2.劳工法风险

需要指出的是，我国很多甚至相当一部分经济学人士错误地认为廉价劳动力是我国对外投资的一大成本优势。而许多国家的劳工法明确规定外资必须雇佣本国劳工或者本国劳工在所占比例，这就会对中方在劳工成本上的预算产生非常大的影响，我国所谓的“廉价劳动力优势”也就荡然无存。许多数据都表明近年

为保护动物，这就导致建设工人必须腾出两周的时间来帮助雨蛙迁徙从而加快进度，让中铁局一下亏损了近亿（环境法风险）。诺大的一个联合体，居然败给了小小的青蛙，这看似不可思议的同时也正是忽视前期准备的复杂性且操之过急而导致的必然。由此，公司的资金开始周转不畅，中方开始拖欠波兰工人的工资，导致大量的波兰工人后来参与到了集体罢工的示威之中，给该带来了巨大损失。

?在此期间，我国又爆出了铁道部部长刘志军的腐败案，这更增加了波兰政府对中铁局的不信任。而