民事诉讼法学概述.pptVIP

第一章民事诉讼法学概述1

一、民事诉讼和民事诉讼法〔一〕民事诉讼在讲民事诉讼的概念之前，我们先简单的谈一下诉讼，从字义上讲，诉与告的意思是通的，是告的意思，即告诉、揭发、控告的意思。讼字的根本含义是争辩，就是争辩是非曲直。裁判原被告是非曲直的是司法机关，非司法机关的处理不叫诉讼。由于诉讼内容、形式的不同，诉讼又分为民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼三大诉讼法。2

那么什么是民事诉讼？有人说是打官司，“官司〞一词是民间从古到今的通俗说法。“官〞和“司〞旧时本意都指“官方〞、“官府〞、“官吏〞、“掌管〞等意思，因而，发生利害冲突的双方到官府或官员那里去请求裁决是非，官府或官员根据查明的事实作出裁断的整个活动，民间就称之为“官司〞。而对于发生利害冲突的双方来说，他们到官府或长官那里去告状，请求裁决是非，维护自己的正当权益的活动，或者因为被人告到官府或者长官那里同对方争论辩白，以维护自己的正当利益的活动，那么被称为打官司。“官司〞和“打官司〞这种说法至今在民间仍很普遍，有些地方甚至还把受剥夺自由的刑罚处分说成是“吃官司〞。3

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在这个概念中，主要有主体、活动、关系三个要素。主体指法院、诉讼参加人、其他诉讼参与人。活动指当事人起诉、应诉活动、证人作证、鉴定人鉴定活动，法院审理案件的活动；关系指在民事诉讼中人民法院分别与原被告、诉讼参加人和其他诉讼参与人发生的诉讼权利义务的关系。5

当事人和法院在民事诉讼中呈等腰三角形之态：法院作为裁判者居于等腰三角形的顶点，当事人双方分居等腰三角形底边和两腰的两个交点上；法院和双方当事人保持着相同的司法距离，双方当事人那么处于平等的对抗状态。这是最根本、最典型和最理想的民事诉讼构造。在民事诉讼中，还有一种协助法院和当事人进行诉讼的人，一般称为诉讼参与人、有证人、鉴定人、翻译人和协助执行人等。民事诉讼是一个约定俗成的概念，我们应对它作广义的理解。6

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但是，自力救济的缺陷也是十清楚显的，容易导致暴力行为，使冲突性质转化。为了更好地解决纠纷，人们开始寻求通过第三人以中立的立场来解决争议，民间调解等解决纠纷的形式便是这种探求的结果。但民间调解缺乏外在的强制力保障，这就诞生了国家司法解决民事争议的程序和制度。8

民事诉讼的重要性不仅在于它与我们的日常生活、切身利益密切相关。我们的许多合法权益都要靠民事诉讼来保障。而且在于它的存在，现实地提高了人们履行义务的自觉性和其他解纷手段的适用效果。没有民事诉讼作后盾，其他解纷手段将会是苍白无力的。9

民事诉讼的局限性表现在：它是本钱最高，费用最多的一种方式。同时，截然划分正确和错误的判决结论，虽然代表着国家的强制命令，但它会导致当事人之间的关系难以或不可能再维持下去。涉及亲情、伦理、相邻关系的案件，通常不适用于民事诉讼特别是判决的方式解决。10

〔二〕民事诉讼法民事诉讼与民事诉讼法是有着紧密联系而有所不同的两个概念。概括地说，民事诉讼与民事诉讼法是法律本身及其所调整对象的关系。民事诉讼是民诉法调整的对象，而民事诉讼法那么是调整民事诉讼的法律。如果给民事诉讼法简单下个概念的话，民事诉讼法是由国家制定的调整人民法院、当事人和其他诉讼参与人的活动和关系的法律标准的总称。11

在实际工作中，有些人习惯说，民诉法是人民法院办理民事案件的操作规程。这个说法本身有一定道理，反映了民诉法的一个方面，但它有片面性，从人民法院行使审判权这个角度来看是可以的。但从总体上讲是不行的，民事诉讼的主要内容是要规定诉讼主体的权利义务，而当事人的诉讼权利操作规程是概括不了的。12

二、民事诉讼法与相邻法律部门的关系〔一〕诉讼法与实体法的关系1、程序法与实体法关系概述将法律分为实体法与程序法是国际法学界的一种传统分类。广义的程序包括诉讼程序和非诉讼程序。狭义的程序法仅指诉讼法。13

英美法系国家非常重视程序法，尤其美国对程序更为强调。每个学法的学生第一年都学习民事程序，有一个常被引用的说法：“程序是法律的心脏〞。美国最高法院大法官道格拉斯曾说，程序法的兴旺程度是衡量一个国家法治水平上下的重要标志。14

所谓实体法，是指规定人们在政治、经济、文化和家庭婚姻等事实上的权利或义务的法律。所谓程序法，是保证实体法所规定的权利义务得以实现的法律，并具有自身的独立价值。15

实体法与程序法的关系是：民事实体法是标准民事行为，调整一定社会关系的行为规那么，而民事程序法那么是表现实体法生命力的法律形式，实体法的生命力和强制性通过程序法表现出来，二者相辅相成。16

重刑轻民、重实体轻程序在我国有悠久的历史。正如季卫东教授在法律程序的意义一文中所说：“在考虑法制建设的时候，中国的法律更侧重于强调令行禁止、正名定分的实体合法方面，而对在现代政治和法律系统中理应占枢纽位置的程序问题那么语焉不详，偶有论者，也未把程