浅谈《公司法》董事规则.docx

随着商业环境的复杂化和公司治理结构的多样化，董事的职责和行为规范成为公司治理的核心问题。控股股东和实际控制人在公司治理中往往拥有强大的控制力，他们可能通过幕后指示或直接行使董事职权来影响公司治理，也可能因此损害公司、股东利益。为此，新《公司法》引入了“事实董事”与“影子董事”规则，进一步强化对实际控制人及控股股东的“董事”行为规范。

第一百八十条董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务，应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益。董事、监事、高级管理人员对公司负有勤勉义务，执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。公司的控股股东、实际控制人不担任公司董事但实际执行公司事务的，适用前两款规定。第一百九十二条公司的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任。第二百六十五条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额超过百分之五十或者其持有的股份占股份有限公司股本总额超过百分之五十的股东；出资额或者持有股份的比例虽然低于百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会的决议产生重大影响的股东。（三）实际控制人，是指通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。事实董事规

（一）法条解读：新《公司法》第一百八十条第三款特别规定控股股东、实际控制人在不担任董事的情况下，但实际执行了公司事务，行使了董事、董事会的职权时的应承担董事的义务与责任，即“事实董事规则”。（二）法条解析：“事实董事”是指那些虽然不具有形式董事身份，但事实上进行了董事行为的主体。这一规则的构成要件主要包括两个方面：一是事实上进行董事行为的控股股东或实际控制人不具有形式董事身份，即控股股东或实际控制人未担任公司董事；二是未担任董事的控股股东或实际控制人事实上进行了董事的行为，如实际参与或行使了董事会法定职权。在实际操作中，判断控股股东或实际控制人是否构成“事实董事”，需要综合考虑其行为是否达到了事实上成为公司董事的程度。例如，未担任董事的控股股东或实际控制人以董事身份参与董事会会议与决议、以董事身份签字、作为执行董事行使董事会职权等行为，均可能构成“事实董事”。构成“事实董事”的控股股东或实际控制人应当按照新《公司法》规定对公司负有忠实和勤勉义务，应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益，执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。?影子董事规则

（一）法条解读：新《公司法》第一百九十二条则规定控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或股东利益行为时，应与该董事、高级管理人员承担连带责任，即“影子董事规则”。（二）法条解析：“影子董事”则是指那些实际置身幕后，但通过指示或操纵幕前董事来实现控制公司目的的主体。这一规则的构成要件主要包括四个方面：一是主体要件，即主体为不担任董事的控股股东和实际控制人；二是存在指示行为，即不担任董事的控股股东和实际控制人指示董事从事损害公司或股东利益的行为；三是董事基于前述指示从事了损害公司或股东利益行为并产生了损害结果；四是前述行为与损害结果之间存在因果关系。构成“影子董事”的控股股东或实际控制人如指示董事从事损害公司或者股东利益的行为的，应当按照新《公司法》规定与该董事承担连带责任。这里的连带责任规定与民法典共同侵权的规定具有异曲同工之妙，即控制人和被控制人构成一个整体，对被侵权人共同侵权的，应当承担连带责任。?与挑战

新《公司法》“事实董事”与“影子董事”规则的引入，对于现代公司治理具有重要意义。它们有助于解决实践中出现的控股股东、实际控制人行使董事职权或幕后操控董事的问题，进一步规范了公司治理结构和规定了超职权恶意治理的责任。然而，这些新规则的实施也面临一些挑战。例如，如何准确判断控股股东或实际控制人是否构成“事实董事”或“影子董事”，以及如何在实践中有效执行这些规则等。?

综上所述，“事实董事”与“影子董事”规则都是新《公司法》中的重要制度创新，旨在解决实践中出现的无董事之名的控股股东、实际控制人行董事之实权利的问题，以及无董事之名通过幕后操控董事而操控公司的问题，在现代公司治理中具有很强的实践针对性。在实践中，需要不断探索和完善这些规则的实施方式，以确保其能够发挥最大的治理效果。同时，也需要加强相关法律法规