合同法课件-合同的变更和转让.pptVIP

合同的变更和转让 第一节　　合同的变更 一、合同变更概述 （一）合同变更的概念和特征 合同的变更是指合同在成立之后但尚未履行或尚未完全履行以前，当事人不变而仅变动合同内容的情况。 合同变更主要具有以下特征： １．合同变更的对象是合同内容，而合同的主体则保持不变。 ２．合同变更只能发生在合同有效成立之后尚未完全履行之前。 ３．合同的变更，主要是使合同内容发生变化，而变更之外的合同内容继续有效。 （二）合同变更和合同更新 １．合同的变更仅指非要素的变更，合同的更新则为合同要素性内容的变更。 ２．合同更新当然发生原合同关系消灭和新合同关系产生的效果；合同变更为合同内容的非实质性变化，变更前后的合同仍保持同一性和连续性，原合同关系继续存在。 ３．合同变更可以是当事人双方协议的产物，也可能是司法裁判的结果，但合同更新只能是当事人双方协商一致的产物。 ４．合同的更新已使合同关系失去同一性，附着于原合同的利益和瑕疵归于消灭；而合同的变更并未使合同关系失去同一性，附着于原合同的利益与瑕疵原则上继续存在。 二、合同变更的条件 （一）原已存在有效的合同关系 （二）须有合同内容的变化 （三）合同的变更须依当事人的协议或者法院、仲裁机构的裁决 三、合同变更的效力 合同一经变更，即产生以下法律效力： １．合同变更部分取代被变更的部分，但原合同未变更部分仍继续有效。 ２．合同变更原则上仅向将来发生效力，对已履行的部分没有溯及力，已经履行的债务不因合同的变更失去其法律根据。 ３．合同变更的效力，又因合同要素的变更和非要素的变更而有不同。 ４．合同的变更并不影响当事人要求赔偿的权利。 第二节　　合同的转让概述 一、合同转让的内涵及其发生原因 （一）合同转让的内涵 合同的转让即合同主体的变更。从所转让的内容看，它包括合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的一并转让（也称概括转让）三种情形。 （二）合同转让发生的原因： １．基于法律的直接规定而发生的转让。 ２．基于法院裁决发生的所谓裁判上的转让。 ３．基于法律行为发生的转让。 二、合同转让制度的历史发展 第三节　　债权让与 一、债权让与的概念和特征 （一）债权让与的概念 债权让与是指不改变合同之债的内容，债权人通过与债务人订立合同的方式将其享有的债权移转于第三人。 （二）债权让与的特征 １．债权让与为合同行为，它是债权人和受让人之间成立将特定的债权转让给后者的合同，也适用关于合同的一般规定。 ２．债权的让与并不改变合同债权的内容，亦即须保持其同一性。 ３．债权让与是债权人和受让人之间的合同，债务人不是合同的当事人。 ４．债权让与为准物权合同。 ５．债权让与具有非要式性。 二、债权让与的条件 （一）须有有效存在的债权，且债权的让与不改变其内容 （二）让与人和受让人须就债权的让与达成合意，并且该合意应符合合同生效的要件 （三）被让与的合同债权应具有可让与性。 三、债权让与的通知 通知是债权让与对债务人生效的条件，但不是对让与双方当事人生效的条件。 四、让与的效力 （一）债权让与的对内效力 １．合同主权利和非专属于债权人的从权利的转移 ２．让与人的权利瑕疵担保责任 ３．让与人的交付及告知义务 （二）债权让与的对外效力 １．让与人和债务人之间的效力 ２．在受让人和债务人之间的效力 ３．债权让与对于第三人的效力 第四节 债务承担 一、债务承担的概念和特征 （一）债务承担的概念 债务承担，是指不改变债的内容，债权人或债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分地移转给第三人承担。 （二）债务承担的种类： １．免责的债务承担 免责的债务承担是指原债务人的债务全部移转于第三人，由该第三人代替原债务人的地位，而原债务人脱离债务关系。 ２．并存的债务承担 并存的债务承担指第三人加入债务关系，原债务人并不脱离债务关系，而是与第三人一起对同一内容的债务负连带责任。 （三）债务承担的性质和特征： １．债务承担的性质，通说认为是对原债务的特定承受，即第三人对原存债务的承受，而非新债务的承担。 ２．债务承担是债权人或债务人通过与第三人订立转让合同，使该第三人承受债务或加入到合同之债的关系中，从而使其成为合同当事人的地位（债务人），与债权人产生直接的权利义务关系。 ３．债务承担是相对无因行为。 二、免责的债务承担 （一）免责的债务承担的方式 １．承担人和债权人之间的合同 ２．承担人和债务人之间的合同 （二）生效要件 １．须有有效的债务存在。 ２．债务应具有可转移性 ３．债务承担须经债权人同意。 （三）免责的债务承担的效力 １．债务人脱离债务关系，由承担人直接向债权人承担债务。 ２．债务人可对抗债权人的事由