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保底条款无效后合同效力的认定 陈志强 案情 某 公司抽调资金 100 万元指定该公司职员虞某专人负责经营证券业务，并与其签订虞某需确保投入资本金 100 万元无闪失，如发生资本金闪失，由虞某全额赔偿。 证券经营产生的利润超过本金 15 的，超过部分给予全额奖励，利润低于本金 15 的暂不罚款 的约定。 后该证券一直处于亏损状态， 虞某未及时向公司汇报， 至起诉时一直未抽回资本金，投入资本金 100 万元所购买的股票的价值亏损至 40 余万元。 该公司诉至法院，要求虞某返还投入资本金 100 万元。分歧 我国证券法规定，证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。 合同法第五十二条规定，损害社会公共利益的合同无效。 根据法律规定，在委 托理财合同中， 保底条款因违反证券投资业基本规律， 破坏证券市场 稳定性，应当被认定无效。 本案争议焦点是委托理财合同中保底条款无效后，合同效力如何认定以及对理财亏损如何处理。 第 一种观点认为， 保底条款系委托理财合同的核心条款， 决定着当事人权利义务的整体构架，这项约定的无效足以导致合同整体的无效。 受托人应将资本金全部返还给委托人， 并按中国人民银行同期定期存 款利率支付利息。 第二种观点认为，保底条款的无效，一般不 影响合同其他条款的效力， 委托理财合同其他部分仍然有效。 委 托人和受托人应根据各自过错程度和盈利分配约定标准来共担理财 损失。 评析 笔者赞成第二种观点。 第一，民法通则 第六十条规定民事行为部分无效的， 不影响其他部分的效力的， 其他 部分仍然有效。 合同法第五十六条也作了同样的规定。 从 民法通则和合同法的规定来看， 我国在法律行为部分无效的处理规则 上系采以罗马法之部分有效为原则。 第二，因为当前现实生活 中的绝大多数委托理财合同都含有保底条款， 如果保底条款无效将导 致整个委托理财合同无效，则无疑是打击一大片；而且，确认保底条 款无效是司法权对金融市场交易行为的干预， 这种干预应当是谨慎克 制的，不应扩大化， 一般情况下仍应当尊重当事人就委托理财合同其 他条款的自主约定。 第三，证券市场的投机冲动既有来自于受 托方的，也有来自于委托方的，所以，保底条款无效后风险分摊的制 度安排应有助于遏制双方的投机冲动，而不是只顾及一方。 因 而，当保底条款被确认无效而投资又出现亏损时， 对这一亏损应由委托方和受托方共同来承担。 具体可参照各自的过错程度和双方的盈利分配约定来确定理财亏损分摊标准。 如按第一种观点由 受托方返还资本金并支付同期银行利息，委托方并未因此承担责任，不符合公平原则。 它是一只名叫“晶晶”的鸽子，它饿了。平常，那个人早就回来了，老远打响一个长长的呼哨，“晶晶”飞过去，落在他的肩上，那个人会抚摸它，从口袋里摸出一把 稻谷或绿豆喂它。每当它飞向北山山谷从那里带回纸条，主人就会笑容满面，看完纸条后他会在地上翻一个斤斗，摸出一个闪亮的铁匣子塞进口里左右拉动，奇妙的声音就在 这时发出来了。可现在，它正面临着孤独与饥寒。 它的主人是一个外号叫“麻雀”的人。 招工这件要命的事闹腾得他周身疲惫，结果对方还是摇头。“麻雀”必须投入最后的一搏，他长嘘了一口气，声音透出了沉重：“兄弟，这事只能你来帮我一把了。实 在对不起，我舍不得你走，可有什么办法呢？人家居然看上你了 ”主人看着它，不再说话，眼里有了亮晶晶的东西。 第二天一早，主人把“晶晶”塞进一个暗而闷的硬纸盒，鸽子扑扑地挣扎，主人找来剪刀，给它挖了两个方方正正的透气窗，然后提着纸盒出门了，它不再听到主人的 说话声。 它在剧烈晃荡的黑暗中不知过了多久，眼前突然变得明亮，“晶晶”本能地往后一坐，再猛地一弹，就箭一般射了出去。一个中年人的粗嗓门留在了它身后，一个小孩的哭泣声也留在了它身后。 “晶晶”一头扑进了无边无际的开阔与自由。这地方空气太冷太干了，它记得家乡的群山中有个美丽的湖，还有主人圆乎乎的黑脸。它越飞越高。 一早醒来，少了鸽子的叫声，他恨不得抽自己两个耳光。这次鸽子外交同样失败，虽然好容易讨得了招工师傅的欢心，但在“公社推荐”这一关仍踩了地雷。 此时，老队长正喊着他的名字，说：“还没吃早饭啦？要吹哨子了。上午在丝瓜冲散粪。” “我 手痛。” 他右手腕一弯，好像再不能伸直了，“哎哟哟，哎哟哟，怕是骨折了”。 “那，那你就去看牛吧。” 他实在不愿在这个山冲与泥粪打交道了。记得六年前刚下乡时，他有多么火热的幻想呵。他是瞒着母亲转户口的，是揣着诗集偷偷地溜进下乡行列的。他渴望在瀑布下洗澡，在山顶上放歌，他还想靠自学当一个气象专家或林业专家。是什么使他学会了手腕表演术呢？他想不太清楚。他只知道，第一次招工给人们的震动太大了。现在一个个都走了，连山那边那位热情为自己掌管衣服钱粮的姑娘也一走就没了音