第二章国际私法历史.pptVIP

第二章 国际私法的历史 第一节 国际私法的学说史围绕着适用外国法的理论依据及适用外国法的具体方法这两个理论核心问题争论欧洲大陆的国际私法学说史 13世纪在意大利半岛产生 一、法则区别说 标志国际私法学的正式诞生 1、巴托鲁斯的“法则区别说”的历史背景 法则区别说之所以在意大利出现，是下列条件共同作用的结果： 1）东西方经济贸易的发展促进了意大利北部资本主义经济的繁荣； 2）城市共和国即城邦的出现提供了政治条件； 3）后期注释法学派的兴起提供了理论准备； 4）不同城邦间法则的冲突是法则区别说产生的现实条件 主张把法则分为三类，每类都规定一条冲突法原则，分别用于解决不同种类的法律冲突 1）关于人的法则，以属人法为冲突法原则，适用于解决有关人的权利能力、行为能力方面的法律冲突 2）关于物的法则，以物之所在地法为冲突法原则，主要适用于解决不动产方面的冲突 3）关于行为的法则，以行为地法为冲突法原则，解决有关法律行为方式方面的冲突 影响和评价 第一，这个学说纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。 第二，这个学说在当时有利于对外贸易的发展，符合当时历史发展的需要，促进了处于萌芽状态的资本主义因素的成长，具有进步意义。 第三，它所创立的一些基本冲突规范，对后来国际私法的形成和发展产生了重大影响，有些规则至今仍为世界各国采纳。所以，不少西方学者把巴托鲁斯称为“国际私法之父”。 局限性：例如，“长子继承不动产”和“不动产归长子继承”表达的含义是一样的，但在法则区别说学者看来，前者是人法，具有域外效力；而后者是物法，没有域外效力，这显然是不科学的。 2、法国的“法则区别说”： 杜摩兰：南方；新兴资产阶级；以罗马法为基础的成文法；极力主张扩大“人法”的适用范围；意思自治说 达让特莱：北方；封建地主；以日耳曼法为基础的习惯法；极力主张扩大“物法”的适用范围 影响和评价 杜摩兰的学说代表了新兴商人阶级的利益，在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。杜摩兰的“意思自治”原则，已发展成为国际社会普遍接受的确定契约准据法的首要原则。 3、胡伯的“国际礼让说”：各国的统治者出于“礼让”，应相互尊重他国的法律，使其在适用于本国境内以后，在其他国家也保持其效力，但以本国主权及臣民的利益不受损害为限。 胡伯（Huber），他在其《论罗马法与现行法》一书第二编中提出了著名的三原则： 1）任何主权者的法律必须在其境内行使并且约束其臣民，但在境外无效； 2）凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民； 3）每一国家的法律已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做不致损害自己的主权权力及臣民的利益。 影响和评价 胡伯继承和发展了达让特莱的学说，他们虽然都主张属地原则，但有着实质的不同。胡伯的学说代表了新兴资产阶级的利益，有一定的进步意义；而达让特莱的学说则主张闭关自守，代表的是封建领土的权益，不利于资本主义经济的发展。 ※二、萨维尼的“法律关系本座说” 萨维尼 创立的“法律关系本座说”是1849年在《现代罗马法体系》第八卷中提出来的。他从一种普遍主义的观点出发，认为应适用的法律，只应是各该涉外民事关系依其本身性质有“本座”所在地的法律 法律关系依其性质总是与一定地域的法律相联系。 以法律关系中心说代替法则中心说 人 住所 物 物之所在地 债权 契约之债 契约履行地 侵权之债 损害结果发生地 法律行为方式 行为地 程序问题 法院地 例外：法院地的国内强行法反对外国法的适用或无法确定外国法的内容，则适用法院地法 影响和评价 （1）它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私法的方法论上实现了根本性变革； （2）在荷兰国际礼让说之后，它又在新的基础上回复到国际私法的普遍主义； （3）它大大地推动了欧洲国际私法成文立法的发展。 局限性： 他所说的法律关系的“本座”，把复杂的法律关系过于简单化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。 萨维尼的学说统治德国达四五十年之久，对其他国家的理论也有重要意义。后来的“法律关系重心说”，“最密切联系说”都受到了“法律关系本座说”的影响。 三、孟西尼的“国籍主义”：属人法学派，主张超地域适用属人法 1851年在都灵大学发表了题为《国籍乃国际法的基础》的著名演说，极力主张每个人都适用他本民族的法律。 1、民族主义原则 国籍原则：核心；国籍 2、意思自治原则 自由原则：例外；当事人 3、公