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外国法制史的读书报告　《法律与革命——西方法律传统的形成》读书报告一种传统不能由继承而得，它必须被争取。——题记　近期，我拜读了美国法学家哈罗德·j·伯尔曼的著作《法律与革命——西方法律传统的　形成》。该书创作灵感产生于1938年，全书完成于1983　年，时间跨度长达45年，可谓是集作者毕生研究成果之大成的鸿篇巨作。作者将视野1定格在11世纪至13世纪的西方——作为一种历史文化和文明的西方——世界，以民　俗法　正如书名所体现的那样，西方法律得以作为一种传统形成并传承到今天，与革命有着不　可分离的联系。歌德说过，一种传统不能由继承而得，它必须被争取。从历史的广度来观察，　我们虽然不能得出诸如一切的法律都是斗争的产物之类的结论，但至少可以提出如下观点并　在《法律与革命》找到的证明，即斗争是西方法律传统形成重要动力。　一、毫无疑问，在西方提及“斗争”二字时，世俗权力与教会权力的斗争是这一时期的　主角。1050年到1300年被称为欧洲“中世纪盛期”，特别是11世纪，见证了西欧政治的稳2定开端，也见证了宗教复兴的重要开端。宗教管辖权和世俗管辖权的二元的权力对立　局面　为以教皇革命为代表的教会与世俗的斗争创造了条件，两种权力的分离则是西方法律传　统形成的一个主要渊源。1075年颁布了《教会敕令》，宣称“唯有教皇按照当时的需要所制　定的新法律，所召集的临时大会，或改僧侣会为寺院，方为合法”“他有[上帝]所赋予废黜帝　王　3的之权”，宣告了这场革命的发端。革命对西方法律传统的的影响包括——但不限于—　—　以下几个方面：　1、近代法律体系的形成。教会和世俗的斗争中产生了教会法体系和世俗法体系二元格局。　为了保持对抗法律体系间的平衡，就必须使各自的法律系统化和合理化，于是一个包含财产　制度、契约制度、婚姻与继承制度、刑法制度、司法制度的教会法体系和一个包含封建法、　庄园法、王室法、商法的世俗法体系形成了，这是西方近代法律体系的重要传统。　2、复合的司法管辖权的形成。两个不同的法律体系并存必然地导致了教会法院和世俗法　院之间的对抗，并且对西方法律产生了深远影响，留下了复合法院体系的传统。18世纪的英　国依然存在着教会法院、大学法院、衡平法院、普通法院几种不同的法院。甚至时至今日，　美国的联邦法院与州法院之间、法国行政法院和普通法院之间的某些竞争也不得不说来源于　这一传统。　3、犯罪与刑法制度的形成。西欧封建社会早期，宗教意义上的“罪孽”和世俗意义上的　“犯罪”是不分的。教会和世俗两个管辖权对此产生了斗争，斗争又进而达成一种平衡，即　在罪孽和犯罪之间进行了明显的区分，并且由此形成了相应的刑法制度。1983年《教会法典》　第六卷规定了教会的刑法，对刑罚的原则和主要犯罪行为作了规定，就是沿袭了这一12　3参见[美]伯尔曼，《法律与革命》，中国大百科全书出版社，1993年，第3页参见[美]　巴克勒等，《西方社会史》，广西师范大学出版社，XX年，第386页参见《外国　法制史资料选编》，北京大学出版社，1982年，第212页传统。　1、索尔兹伯里的约翰为诛杀暴君的权利和义务作了详细的阐述和辩护，他认为每个人1都有义务通过诛杀一个把自己置于法律之外的暴君而实施法律义务，这为后来西方的　许多　法学理论充当了基础。1776年《美国独立宣言》明确指出，“当任何形式的政府对这些　目标具破坏作用时，人民便有权力改变或废除它，以建立一个新的政府”。　2、当时的教会法学家不赞成自救行为，即使是有具有正当权利、理由这样做的人，也不　被允许这样做。这种传统一直沿用至今，法律民事关系中被侵权的一方的保护方式主要以赋　予其请求权为主，并以此来最大程度地限制私力救济的发生，维护公权力的权威。　三、教会权力与世俗权力的斗争、统治阶级与被统治阶级的斗争过程中产生了西方大量　的法律传统。然而，基于西方法律传统的多样性，促使西方法律传统形成的斗争双方是也是　多种多样。在此另举三例作为补充：　1、立法观念与根深蒂固的习惯的斗争。法律是社会上层建筑的一部分，在一定程度上代　表了进步的社会观念，需要打破原有的根植于部落、村社的习惯进行斗争，才能确立起合法　地位，形成一种传统。教会婚姻法的形成就经历这样一个过程。在多配偶制、包办婚姻、以　及妇女受压迫占主导的时代，教会努力倡导配偶双方自由同意的一夫一妻制，颁布有关婚2姻、通奸、子女合法化以及其他相关事务的法令，从而确立起西方有关婚姻的法律传　统。　这种传统甚至延伸到契约法的领域，以“同意必须由某种自由意志所作出”的原则被保　留下来。　2、农奴与领主的斗争。中世纪的西欧，被领主解放的农奴自动转归上级领主所有，上级　领主对农奴争取自由的抵制遭到了强有力的农奴集体的反抗。农奴与领主的斗争在立法上取　得了成效，11世纪后期到13世纪早期，庄园法赋予农奴以法律人