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中西方法律文化比较 曹发贵 2008年6月6日下午 中西方法律文化比较 大家下午好！ 这不是一个轻松的课题。 希望能给大家一个轻松的感觉。 右图：英国议会西敏大厦临河庭院内的茶座。 一、文化是有差异的 1、什么是文化？ 英文culture,德文cultur,来源于拉丁文cultus:耕种；居住；练习；留心或注意；敬神。有物质成分，有精神成分，还有积累与发展的意思。 《辞海》：文化是指人类长期的历史实践创造的精神财富总和。具体的讲，就是 “指社会的意识形态，以及与之对应的制度和组织机构。” 2、文化差异 文化差异是众所周知的。 不同国家、民族、社会制度、同一国不同区域（例如南北差异） 举例：住宿与会务（单人还是双人间）；预订车票（打折）…… 普通人与法国总统的行为模式 社会底层 不同的卖艺方式 乞讨方式 法国总统 萨科齐：有种就下来 2007年11月，萨科齐视察法国西南部时，一名21岁的青年站在阳台上冲萨科齐大喊大叫，并出言不逊。 萨科齐毫不退让，厉声喝道：“有种你就下来！” 男子则回应道：“如果我下去，我一定会给你当头一棒！” 这名与总统对骂的青年最终被捕，不过在今年1月却应邀作为渔民代表，访问爱丽舍宫。 未能检索到相关图片资料 农展上与民互骂 萨科齐在参观农业展览时,被周围的人簇拥着,边走边看,期间试图与身边的一位参观者握手示好。 这位先生说：“别碰我，你让我恶心”,拒绝与总统握手。 萨科齐在恼怒之下回道：“那你就滚吧,可怜的傻瓜”。 拒绝道歉 《巴黎人报》读者提问:“您在网上流传的视频里破口大骂……总统的行为做事能用普通人的标准吗？” ????“对于这种侮辱性言语不做回应是很难的。”萨科齐回答道，“就算你是法国总统，但做总统不意味着你要成为一个逆来顺受的受气包。” 海德公园演讲者的标语牌 一夫多妻制是个精神错乱的想法 一个穆斯林将会有四个岳母（或婆婆） 二、什么是法律文化？ 法律文化也是有差异的 1、法律文化的定义很多。 张中秋《略论法律文化与社会发展》文章：法律文化是什么界说不一，一般认为，它与法律的思想、制度、设施、法官的审判方式以及人们的行为模式、心理习惯等相关。 他认为，法律文化只是这些现象背后共同的东西，是内化在法律思想、法律制度、法律设施以及人们的行为模式之中，并在精神上支配它们的一般观念、原则和价值体系，是人类追求生活秩序化和社会正义性的本质表达。 崔永东教授：《中西法律文化比较》书 法律文化，包括法律意识与法律制度。 法律意识又包括法律心理、法律思想学说等，法律心理是指对法律现象的一种直观的、感性的认识；法律思想是指对法律现象的系统的、理性的认识。 法律制度包括法律规范、法律设施（如立法、司法机构）等等。 占统治地位的法律思想通常对法律制度起主导作用，往往决定了法律制度的特色和样态。 《社会主义法律文化制定战略》 李交发教授：“法律文化是法治扎根的土壤，是一切法律制度和思想赖以生存、运作的条件，同时还是制度和思想不断创新的活水源泉。” 本人：法律文化是法律制度和思想及其赖以生存的阳光、水分、空气和土壤。 2、法律文化差异 关于不动产交易登记制度，大部分国家都采用登记生效制度，法国和日本采用登记对抗要件制度。 在我国物权法制定过程中，有学者认为，若采用该立法例，社会乱套！ 法国民法典于1804年颁布，已经超过200年，法国没有乱，相反，实现较理想的法治。 例：不动产登记的效力 登记对抗要件主义，以法国和日本为代表，我国担保法解释曾采用。 法国《民法典》第711条：财产所有权，因继承，生前赠与遗赠及债的效果而取得和转移。 登记生效主义，以德国和瑞士为代表。 《物权法》第九条：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 托伦斯登记制度：除登记之外，还要求交付权利凭证；登记具有不可推翻的效力。澳大利亚、新西兰。 3、为什么存在差异？ 橘生淮南则为橘，橘生淮北则为枳。 英国“包菜”（牛皮菜）。 一种法律制度与形成该制度的社会环境是相匹配的。法律制度的好坏是相对于其所处的社会环境的适应程度而言的。 4、法律移植与本土化 法律移植一定要结合国情，不能照抄。 菲律宾立法：照抄，完善；执法：差。不好说是法治国家。 穆斯林国家的婚姻制度：基本保留一夫多妻制度，但有很多限制条件，多妻情况实际较少。 穆斯林国家的银行：《可兰经》不允许收利息，银行怎么发展？ 三、西方法治形成原因： 两种观点： 1、宗教 2、商业 法律是用来被信仰的 《耶稣受难记》行刑人：“你说你是上帝之子，证明给我们看啊！”“为什么不自救？” 替世人赎罪； 服从世俗权利，引申为服从由世俗权威制作的判决，哪怕是错误的判决。 信仰基督，就象基督一样服从法律。 可以理解为什么