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第三章 专利法 专利与技术秘密 发明创造者研究设计出新的技术后，面临两种选择来保护自己的技术：一种是采用技术秘密的形式，这种方式的好处在于可以无限期地独占或垄断该技术，缺点在于一旦必威体育官网网址措施不力而泄密，该技术就进入共有领域而任何人都可以免费使用；可口可乐的配方是迄今为止最成功地利用了技术秘密保护方式的技术方案。 另一种是采取专利来保护，这种方式的好处是可以确定地获得二十年（对发明来说）或十年（对于实用新型和外观设计）的独占权，缺点在于这种独占权只有二十年或十年，过了此期限该技术就进入公有领域而任何人都可以实施。到底是采用技术秘密还是专利来保护，要视新技术的具体情况而定。 现行有关法律、法规、规章和司法解释 《专利法》 《专利法实施细则》 《审查指南》 《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》 第一节 专利权的客体 一、专利的授权条件 （一）专利的种类 在国际上提到专利，一般仅指发明专利。在我国，专利包括发明、实用新型和外观设计，这是我国专利法的特点。 1．发明 发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，因此，发明最基本的分类是可分为产品发明和方法发明。气味或者诸如声、光、电、磁、波等信号或者能量不属于专利法所说的发明，但利用其性质解决技术问题的，则属于发明。 2．实用新型 实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型仅指产品，并且其创造性比发明要低，因此实用新型俗称“小发明”。方法不能申请实用新型专利。 3．外观设计 外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。 实用新型和外观设计的概念中都提到了产品的形状，其不同在于实用新型所涉及的形状是从产品的技术效果和功能的角度出发的；而外观设计所涉及的形状是从产品美感的角度出发的。 （二）不授予专利权的情形 1．违反国家法律：伪造国家货币的设备 2．违反社会公德：克隆人的方法 3．妨害公共利益：严重污染环境的发明 4．科学发现：卤化银在光照下有感光特性 5、智力活动的规则和方法：交通行车规则 6、疾病的诊断和治疗方法 7、动物和植物品种 8、用原子核变换方法获得的物质 （三）发明和实用新型专利的“三性” 1、新颖性 新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 （1）出版物公开 出版物可以是各种印刷的、打字的纸件，例如专利文献、科技杂志、科技书籍、学术论文、专业文献、教科书、技术手册、正式公布的会议记录或者技术报告、报纸、产品样本、产品目录、广告宣传册等，也可以是用电、光、磁、照相等方法制成的视听资料，例如缩微胶片、影片、照相底片、录像带、磁带、唱片、光盘等，还可以是例如以互联网或其他在线数据库形式存在的文件等。 出版物不受地理位置、语言或者获得方式的限制，也不受年代的限制。出版物的出版发行量多少、是否有人阅读过、申请人是否知道是无关紧要的。 对于印有“内部资料”、“内部发行”等字样的出版物，确系在特定范围内发行并要求必威体育官网网址的，不属于公开出版物。 出版物的印刷日视为公开日，有其他证据证明其公开日的除外。印刷日只写明年月或者年份的，以所写月份的最后一日或者所写年份的12月31日为公开日。 （2）使用公开 使用公开的方式包括能够使公众得知其技术内容的制造、使用、销售、进口、交换、馈赠、演示、展出等方式。只要通过上述方式使有关技术内容处于公众想得知就能够得知的状态，就构成使用公开，而不取决于是否有公众得知。但是，未给出任何有关技术内容的说明，以致所属技术领域的技术人员无法得知其结构和功能或材料成份的产品展示，不属于使用公开。 如果使用公开的是一种产品，即使所使用的产品或者装置需要经过破坏才能够得知其结构和功能，也仍然属于使用公开。此外，使用公开还包括放置在展台上、橱窗内公众可以阅读的信息资料及直观资料，例如招贴画、图纸、照片、样本、样品等。 （3）以其他方式公开 为公众所知的其他方式，主要是指口头公开等。例如，口头交谈、报告、讨论会发言、广播、电视、电影等能够使公众得知技术内容的方式。口头交谈、报告、讨论会发言以其发生之日为公开日。公众可接收的广播、电视或电影的报道，以其播放日为公开日。 （4）抵触申请 如果在一项发明或实用新型专利申请的申请日以前，已有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中，则在先申请就称为在后申请的抵触申请，抵触申请破坏在后申请的新颖性。 （5）优先权 ①申请人就相同主题的发明或者实用