商业方法专利理论与实践-凯原法学院-上海交通大学.PDF

刘永沛作品小辑·论文辑 商业方法专利：理论与实践* BUSINESS METHOD PATENTS : THEORY AND PRACTICE 刘永沛+ 用专利财产权的规则，重新 建构可专利客体，以保护商业方 法所产生的价值，而不是创造一 类新的排他权利，这种方法有私 有化特征，它改变了智力创造的 模式。即以基于知识公有原则为 前提的模式，到以基于私人所有 为原则而公有为例外模式。这可 能导致专利本身变成了反竞争 的，特别是当出现网络外部性， 并且将导致全面改变智力创造 模式时。商业方法专利对于将来 的知识生产和智力创造提出了 一个社会选择问题。接受或者最 终拒绝商业方法作为可专利客 体，反应了社会的规范性选择。 * 本文发表于张平（主编）：《网络法律评论》（第11 卷），北京大学出版社2010 年 6 月；原载于《互联网法律通讯》第2 卷第6 期（2005 年10 月）。 + 刘永沛，（200240 ）上海交通大学凯原法学院讲师。Email:liuyongpei@ 。 第 1 页 共 19 页 商业方法专利：理论与实践 目录 一、问题的提出 4  二、商业方法的可专利性 5  （一）专利的正当性 5  （二）问题和理论视角 5  三、支持商业方法可专利的理由 6  （一）商业方法专利与传统专利一样甚至更优 6  （二）计算机化的商业方法专利等同于正常专利 7  四、反对商业方法可专利的理由 7  （一）与TRIPs 不符 7  （二）技术风险和市场风险的对立 8  （三）商业方法专利的非合宪性 8  （四）商业方法专利潮的寻租行为 9  五、特殊领域的商业方法专利 10  （一）服务业商业方法发明的专利保护 10  （二）卫生保健的商业方法专利 11  六、各国专利体系的应对 11  （一）欧洲的商业方法专利政策与美国不同 11  （二）中国大陆和台湾的商业方法专利 12  （三）澳大利亚的商业方法专利：条件更高 12  （四）专利法的融合和国际互联网交易 12  第 2 页 共17 页 刘永沛作品小辑·论文辑 七、