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忠诚协议法律效力研究 　　摘 要 近年来忠诚协议案件越来越多，出现同案不同判的现象也越来越多，由于目前我国法律对忠诚协议并没有明确的规定，在司法界和理论界都存在极大争议，所以，针对夫妻忠诚协议的法律效力展开探讨很有必要，文章从协议性质着手，从整体上把握忠诚协议的属性，然后从身份和财产两方面对其效力展开研究，有限制性地承认忠诚协议的法律效力。 　　关键词 忠诚协议 成立 效力 　　中图分类号：D923.9 文献标识码：A 　　一、忠诚协议的概念及分类 　　（一）忠诚协议的概念。 　　对于忠诚协议的概念学界有不同的看法，第一种观点认为忠诚协议是指夫妻在婚前或者婚后约定在婚姻关系存续期间要恪守相互忠实的义务，如果违反这一义务，过错方则要承担违约金、赔偿金、放弃部分或全部财产的协议。 仅仅产生金钱赔偿的后果。第二种观点则认为忠诚协议是指夫妻在婚前或者婚姻存续期间对夫妻忠诚的权利义务以及违约后果进行约定的一种协议。 不仅产生财产上的变动，同时也产生人身关系上的变动。本文倾向于采取第二种观点。 　　（二）忠诚协议的分类。 　　根据协议的内容可以将忠诚协议分为三类：（1）离婚赔偿型，即约定如一方提出离婚就按照约定在离婚时对另一方做一定数额的赔偿；（2）外遇赔偿型，如一方有外遇情况则要支付另一方一定数额的赔偿；（3）空床赔偿型，如一方夜不归宿则按次数或按时间支付另一方金钱赔偿。 　　按照惩罚的措施不同也可以分为三类：（1）金钱赔偿型，即以支付金钱作为惩罚方法；（2）人身伤害型，即如有违反则自断手指之类；（3）剥夺权利型，如一方违反则剥夺其对孩子的探望权之类。 　　二、理论界对忠诚协议效力的争议 　　理论界对于忠诚协议的效力有无效说和有效说的争论已多年，各执一词，再加之最高人民法院在制定《婚姻法司法解释（三）》的过程中，七易其稿，对夫妻忠诚协议从有到无的变化，使得该问题争论更加广泛和激烈。 　　1、有效说。 　　（1）符合合同的生效要件。从合同生效的要件上来看，忠诚协议的夫妻双方都具备完全的民事行为能力，并且基于双方真实的意思表示，在平等自愿的前提下签订，其内容一般也不违反法律的禁止性规定，不损害他人和社会的公共利益。（2）《婚姻法》第四条明确规定夫妻之间有相互忠实的义务，虽然只是原则上的规定，但是却体现了婚姻的本质，也是婚姻法原则和精神的体现。（3）《婚姻法》第四十六条所列举的四款离婚损害赔偿的范围却比较狭窄，不能将一方损害另一方权益的类型完全囊括进去，所以承认忠诚协议的效力可以通过目的性扩张解释来完善第四十六条的法律涵射力。（4）《婚姻法》第十九条规定夫妻可以约定财产的处理方式。通过忠诚协议的方式约定一方违约时就处以一定金额的罚款是属于当事人意思自治的范围，也可以看做约定财产的一种方式。 　　2、无效说。 　　（1）《合同法》明确规定“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”忠诚协议即是被排除适用的一种，不应当赋予其效力。 （2）《婚姻法》第四条仅仅是一条倡导性的规定，并不能直接适用，按照《婚姻法司法解释（一）》的相关规定单独以此为原因而起诉的法院也不予受理。（3）从宪法上来说忠诚协议是侵犯公民人身权的一种体现，如“空床费协议”不仅侵犯了宪法上的公民人身自由权，也侵犯了婚姻法上的离婚自由权。（4）夫妻关系具有私密性和非计算性，往往基于戏谑或情感冲动而为各种约定，但是却不一定都想发生法律上的效果，而仅仅是基于感情约束来产生效果。（5）忠诚协议中约定的赔偿并不是一种约定财产制而是一种损害赔偿，而侵权法上的损害赔偿是以填补实际损害为原则的，不允许事先任意的约定。 　　本文认为对于忠诚协议不能完全认为其无效也不能完全认可其效力，应该在分析内容的基础上有限制地认可其效力。 　　三、忠诚协议性质及效力分析 　　在分析忠诚协议的法律效力之前必须先分析清楚其性质，对性质有个总体的认识才能真正把握住法律效力的有无。 　　（一）忠诚协议的性质分析。 　　1、忠诚协议是一种兼具人身和财产性质的协议。 　　纯人身的协议是发生在特定主体间的人身关系变动，虽然也会附带着财产关系的变动，但是财产关系的变动是以人身变动为前提的。其次对于纯财产协议如债权物权的归属和流转，并不涉及人身关系的变动。而忠诚协议往往会引发人身和财产关系的双重变动。借鉴德国法中对忠诚协议的规定，将其认为是一种高度人身性质的合同，沿用民法总则的规定而不是合同法或其他特殊法的规定。 　　2、忠诚协议虽然不属于合同法调整，但确属于一种民事法律关系。 　　从夫妻忠诚协议的定义和内容中很明显的看出来，这属于人身协议的范畴，对此我国《合同法》第二条第二款明确规定：“婚姻，收养，监护等有关身份关系的协议，使用其他法律的规定。”根据此条规定，忠诚协议应当不属于合法的调整范围。但是参照民法总则对于