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先予执行定性有关问题 　　摘要：先予执行的相关法律规定，主要在民事诉讼法第97条和98条，对于某些特殊的案件，人民法院可以依照案件当事人的申请，裁定准予采取先予执行的措施。 　　关键词：先予执行；特殊案件；紧急需要 　　一、先予执行的概念 　　先予执行是指有管辖权的法院受理有关的经济和民事纠纷案件后，在作出具体生效判决之前，为了解决权利人生产和生活的紧急需要以及使得损害降到最低点，根据权利人的申请，依法裁定义务人先行履行某种给付义务义务，并且立即交付执行的措施。 　　二、先予执行的适用范围 　　先予执行的适用范围，主要规定在民诉法97条中：1.追索赡养费、抚育费、抚养费、抚恤金、医疗费用的案件，2.追索劳动报酬的案件，3.情况紧急需要采取先予执行措施的案件。对紧急情况的理解，在实际审判活动中，要做到具体的分析对待。[1]最高院的司法解释对情况紧急做出了相关的规定，情况紧急主要有：需要立即停止侵害、排除妨害的，需要立即返还用于购买生产原料和工具的，追索恢复生产经营保险理赔费的。法院在审理案件的过程中，遇见上述情况，如果不及时依据当事人的申请，采取先予执行的措施，就会给权利人造成更加巨大的损失，这就需要法院即使裁定，采取措施弥补当事人，使损失降到最低。 　　三、先予执行的条件 　　根据民事诉讼法和相关司法解释的规定，人民法院采取先予执行应该符合以下条件：（1）法院有管辖权，既是受理案件的前提，又是裁定执行先予执行的一个基础性条件。（2）先予执行必须需要当事人的申请，同时法院应当责令申请人提供担保，法院不得依职权主动采取先予执行的措施，避免被申请人产生误解，否则会使得审判工作产生被动。（3）不论当事人只对诉讼的部分还是全部内容申请先予执行，都要求申请先予执行针对的案件事实清楚，当事人之间的权利义务关系明确，并且被告对原告负有实际给付、返还和赔偿金钱的义务，同时原告不存在任何给被告对等的给付义务。例如，当事人之间确实存在着赡养、抚养等法律规定的关系或者存在着合法的合同关系。（4）申请先予执行的财产，必须是解??原告的紧急需要，也就是说，即使当事人之间的权利义务关系明确，但如果不采取先予执行措施也不会影响当事人的生活或者生产时，就可以不采取先予执行措施，只有权利人的生活或者生产受到严重的影响时采取先予执行的措施，才符合立法的本意。（5）被申请人有实际的履行的能力，是否拥有履行能力，是实现先予执行的现实条件，如果被申请人没有实际的履行能力，那么先予执行就失去了意义，也就没有采取的必要了。（6）申请先予执行的诉讼必须是给付之诉，先予执行的案件，必须是具有给付性质的，也就是说，被申请人必须要向申请人给付一定的财物，或者履行某项义务，所以变更之诉和确认之诉则不适用先予执行。（7）先予执行的裁定必须要在最终的判决生效之前的做出。从人民法院受理案件，到做出最终判决，需要一定的时间，在这段时间，有的原告由于经济困难、情况紧急，无法维持正常的生活、生产活动，就有必要向法院申请先予执行。[2] 　　四、对先予执行的定性 　　先予执行的确切内涵，是学者们在研究先予执行时，很关注的一个问题，由于发条和相关的司法解释没有对其内涵作出具体的界定，这便使得其产生了模糊性，不同时期的学者对其内涵的认定是不同的，早先有学者认为先予执行对于权利人而言，是一种对未来权利的有限享受，是一种具有执行效果的特殊执行制度，是权利人在最终的审判结果生效之前优先的享有了一些实体权利，近年来，随着学者对先予执行的进一步研究，越来越多的人开始认为先予执行并非仅仅是一种特殊的执行制度，而更多的是一种预先的特殊保全制度。[3] 　　先予执行的目的在于弥补正义受到侵害时所造成的损失，既可以解决当事人生产生活的紧急需要，又可以使得损害降到最低的层次，避免更大的损害，人民法院从受理案件到做出最终的判决，需要较长的一段时间，在这段时间，由于受各种因素的影响，权利人的权利需要得到救助，但由于最终的判决还未作出，程序还未终结，实体权利义务还未最终得到确定，权利人只能通过向人民法院申请的先予执行方式来实现权利，但这种措施具有不确定性，其执行效力会随着最终生效判决的作出而自动失去效力，权利人依据最终生效判决所获得的权利，才是具有恒定效力的权利。 　　五、先予执行中的若干问题 　　虽然在立法方面，不断加强对先予执行的完善，但在实际的司法实践过程中，先予执行的运用情况与立法精神或多或少还是有些差异，有许多值得我们探讨的地方。 　　（一）有关先予执行之后的撤诉问题 　　众所周知，处分权是诉讼当事人在诉讼过程中的基本权利之一，而撤诉是当事人处分权的内容之一，只要当事人在处分权的范围内行使撤诉的权利，即使是在法院裁定先予执行之后，也应当准许当事人的撤诉请求，而有得学者认为，虽然处分权是当事人的权利，当事人在任何时