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试论有限责任公司发起人出资不实的法律责任 2007级本科生 陆妍 （指导老师：郝磊） 摘要：出现发起人出资不实的情况，不仅损害了其他股东和公司的利益，更对交易第三人造成风险，扰乱经济秩序。文章以责任的请求权主体不同为划分依据，将对责任的分析划分为三个部分：第一部分是出资不实发起人对其他股东的责任；第二部分是出资不实发起人对公司的责任；第三部分是出资不实发起人对债权人的责任。论文不仅梳理了相关法条，也对法条进行了思考，对法律规定不完善的地方提出了自己的见解。 关键词：有限责任公司；发起人；出资不实；法律责任 一、发起人出资不实责任的价值及其类型化 （一）发起人出资不实责任之价值分析 所谓发起人是指为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人。包括有限责任公司设立时的股东。1发起人出资不实是指公司发起人在公司设立时，违反发起人协议的规定，未出资或出资不足而损害公司利益的行为。发起人作为一个新公司的发起设立者，其从事的设立公司的一系列活动中，出资行为是至关重要的一种。如果出现出资不实的情况，不仅会损害股东利益，也将伤及投资大众利益和未来公司人格的健全。与此同时，因为充足的资本是维持公司正常运营发展的血液，所以公司法理论上特别强调“资本三原则”，即资本法定原则、资本维持原则和资本不变原则，它们起到保证公司独立、完整，保证法定资本得以实现的作用。而本文研究的论题“发起人出资不实”情形直接违反了“资本三原则”之一的资本维持原则，当发起人出资不实状况发生时，公司的实缴资本将低于注册资本，打破了实缴资本和注册资本的一致性。所以法律对发起人的责任问题进行了专门的规定，从规制发起人出资违约行为的角度和发起人出资应当满足资本充实原则的角度出发，形成了一整套规制发起人的资本不实的责任的法律机制。这样一套法律机制存在的价值在于保护其他股东、公司和债权人的利益。它既要满足发起人顺利完成设立公司的任务，也要遏制发起人的不端行为和过度膨胀的私欲，防止其行为侵犯到其他群体的利益。因为公司不仅仅体现了发起人的合意，它也是重要的市场主体。公司一旦存在，除了体现当事人意思之外，还有更多的社会价值和担当。这就需要公司责任机制在不同利益主体之间做好平衡和协调。与此同时，在法律上确立发起人责任机制，可以充实公司设立的法律制度，形成一个完整而严谨的公司法制度体系。这是发起人责任机制存在的价值。 （二）发起人出资不实责任之类型划分 发起人的出资不实责任按照不同的标准可以划分为不同的类型。如果将有限责任公司发起人的出资不实责任按照请求权主体来划分，可分为发起人对其他股东的责任、发起人对公司的责任和发起人对债权人的责任。而就其内容而言，发起人出资不实的责任既有民事责任，也有行政责任；在发起人行为严重损害其他相关群体的利益时，甚至可能引发刑事责任。本文将以有限责任公司为切入点，重点解析发起人对于其他股东、公司及债权人应承担的民事责任。 二、发起人出资不实对其他股东的责任 在公司设立阶段，发起人出资不实行为首先损害的是其他股东的权益。2005年通过的《中华人民共和国公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”2按照第一款中“??缴纳公司章程中规定的??”的表述，可以得出结论，发起人出资不实责任产生的依据是公司的章程。准确地说，这里的责任依据并不总是公司章程。从时间上来看，发起人依据发起人协议设立公司，发起人协议规定成立公司的各事项，其中包括至关重要的资本问题。当一个公司顺利渡过了设立阶段，成为合格的市场主体后，才会产生公司章程。所以，公司章程的效力仅及于公司成立后及其存续期间。回到28条的规定，如果有限责任公司违约出资的情形发生于设立阶段，原始股东、发起人出现出资违约情形，此时还没有产生公司章程，那么违约责任的依据应当是发起人协议。如果违约出资的情形发生于公司成立后，虽然违背的是公司章程，但是发起行为已结束，公司成立后产生的违反章程规定的行为，就不能称为发起人的责任了。但无论如何，发起人出资违约的产生都是由于违背了某种共同的意思表示的合意。因而，此项责任的性质是发起人之间的违约责任。 既然确定了发起人出资违约责任的性质，那么接下来就应当探究这种违约责任具体的违约形态。笔者将其归纳为几种不同的情形：（1）发起人完全不履行出资义务；（2）发起人不完全履行，即仅仅进行部分履行；（3）不适当履行，表现为迟延履行出资义务；或者以本身没有权利的财产出资；履行出资的程序上存在瑕疵等。 发起人出现以上三种违约形态时会