股权转让合同的解除及其后果.doc

股权转让合同的解除及其后果 蓁嘲麟P 第一要点是坚持公平竞争的原则;第二要点是给出转让方 坚持不改变受让条件时的处理方法. 二,受让条件的设定与审核原则 (一)合规,合理设定受让条件的必要性 过严或过松的受让条件都可能导致公平竞争受到破 环.过严的受让条件可能导致意向受让方征集过少,虽有 利于转让方寻求最优战略合作者,却使产权交易的公平性 受到影响;过松的受让条件虽可能征集到足够的意向受让 方,有利于保证产权交易的公平性,却无法保障最终的受 让方是转让方寻求的最理想的合作伙伴. (二)受让条件设定与审核原则 每一单产权交易都具有自己的特殊性,但总结起来, 可以概括为两种情况:转让方不丧失标的企业控股权的转 让与转让方丧失标的企业控股权或参股权的转让.不同的 转让情况,决定了产权交易机构在审核受让条件时应采取 不同的操作原则. 1.转让方不丧失标的企业控股权.这种产权转让的目 的实为引进战略投资者,以实现企业的利益最大化.此种 情况,企业可在有利于企业发展的前提下,提出一些较为 严格的条件,充分利用社会优质资源激发国企的生命力, 但其前提是不能违背306号文规定的竞争性原则,不 能有地域限制,所有制限制及企业隶属关系限制.这时产 权交易机构可以要求转让方对受让条件的执行标准做出书 面解释和具体说明,说明要点包括:第一,本次转让行为 的目的.即本次转让是因为企业发展缺乏资金,或是想通 过引进战略投资者把影响企业发展的短板补起来.第二, 受让条件的设置是如何实现这个目的.第三,符合所设定 受让条件的企业有多少,符合条件的企业数量必须具有可 竞争性. 2.转让方丧失标的企业控股权或参股权.在这两种情 形下,转让方不应对受让条件做出任何限制,只需按照国 家相关法律法规政策规定执行.如果转让方坚持设定较为 严格的受让条件,产权交易机构可要求其对受让条件的执 行标准做出书面解释和具体说明,并上报省国资委进行仲 裁.在省国资委同意的情况下才予以执行. (作者单位:南方联合产权交易中心) 一 \ 颜 占 寅 接扳鸶让合同的标的—一嚣投,,-/T 固于—投的合母稼的薜碟的后果 及嚣处翟舆香豫臻缝 在股权转让合同中,双方当事人一 般都会对合同的解除有所约定,但多限 于原则性的约定,这是远远不够的.因 为解除合同需要具备相应的条件,履行 相应的程序,并将引发一系列的后果. 一 ,股权转让合同解除的条件 所谓合同的解除,是指在合同有效 成立以后,当解除的条件具备时,因当 事人一方或双方的意思表示,使合同关 系得以消灭的民事法律行为.由上述定 义可知,只有在股权转让合同已经成立, 并且合同的权利义务没有全部履行完毕 的情况下,才有所谓的解除合同一说.合 同的解除有约定解除和法定解除之分,两 种解除所需要的条件也有所分别. 约定解除有协商解除和约定解除权 的解除两种形式.合同是当事人协商一致 的产物,当事人双方协商一致,自然可以 解除合同,此即协商解除.需要附带提及 的是,当事人协商解除股权转让合同的, 最好就解除合同一事签订书面协议,以 免后患.所谓约定解除权的解除,是指 股权转让合同的双方在合同中约定了(也 可以在订立合同后另行约定)一方解除合 同的条件(应尽可能地具体),当该条件 成就时,有权解除合同的一方当事人(即 解除权人)即可依约定解除合同. 法定解除是指合同双方虽然没有在 合同中约定合同解除的条件,但当法律 股权转让合同的解除及其后果 P 规定的解除条件成就时,～方当事人 即可依法定解除条件解除合同.对于 合同的法定解除条件,现行《合同法》 第九十四条规定了五种情形:(1)因 不可抗力致使不能实现合同目的:(2) 在履行期限届满之前,当事人一方明 确表示或者以自己的行为表明不履行 主要债务;(3)当事人一方迟延履行 主要债务,经催告后在合理期限内仍 未履行;(4)当事人一方迟延履行债 务或者有其他违约行为致使不能实现 合同目的(5)法律规定的其他情形. 就股权转让合同解除的程序及其 需要履行的手续来讲,交易双方协商 解除股权转让合同的,双方需要就解 除合同一事签订一份新的合同,也就 是以一个新的合同解除原合同,需要 履行的程序及手续一如普通合同.需 要注意的是一方依约定或法定的条件 行使解除权的情形.就权利的性质而 言,解除权属于形成权,可以单方面 为之,无需对方当事人的同意.所以, 当股权转让合同约定或《合同法》第 九十四条规定的合同解除条件成就时, 享有解除权的一方当事人即可将解除 合同的意思表示通知(以书面通知为 佳)对方,通知到达对方时股权转让 合同即告解除.当然,对方有异议的, 亦即对解除权人是否享有解除权或者 解除权的行使是否合法持有不同意见 的,可以请求人民法院或者仲裁机构 确认解除合同的效力.同时解除权的 行使还有时间的限制,