合同纠纷审判实务中的若干热点、难点问题 雷继平.docVIP

培训时间：2011年11月26日上午 培训地点：十月大厦 培训内容： 合同纠纷审判实务中的若干热点、难点问题 主持人：各位律师同仁早上好！我是北京市律师协会合同法专业委员会主任刘守豹律师。今天是我们合同法专业委员会的讲座活动，今天非常高兴有幸请到最高人民法院雷继平法官给我们做讲座。雷法官是从1995年起就在最高院从事审判工作，现在是民二庭的审判长、高级法官。雷法官在审判实践过程中，不仅业务精通，而且理论功底也非常深厚；他不仅有丰富的审判实践活动，期间还出国在伦敦大学深造，获得国际私法方面的硕士学位，回国之后又在北京大学获得法学博士学位，取得了非常优秀的研究成果。在司法审判工作中，他还参与了最高院一些司法解释的起草工作。今天雷法官在百忙之中给大家来做讲座，机会难得，非常不易，在这里我们以热烈的掌声欢迎雷法官。 雷继平：谢谢刘主任。我很荣幸就这么重要的课题能让我在这儿谈一些个人感想，非常感谢各位律师同仁给我的厚爱。我要给大家谈的第一个问题是合同效力的问题。 我谈的合同效力问题可能是一个有一定挑战性的话题。今天讲的内容无论在我们司法实践当中，还是在《合同法》理论研究的现状下，很多问题还处在争议的状态。但是，司法实践发展的需求，一直再推动理论的发展。有一些即将谈到的看法在司法实践当中可能不见得是共识，但是我觉得可能会引起各位的共鸣。 第一，司法实践当中对合同效力处理，实际上已经不再简单是我们原来所看到的有效与无效的问题，而是基于不同具体纠纷的多样性，把它做了多样化的处理。在多样化处理的问题上，我分了几个情况，有无效与有效、生效与未生效的区分，关于有效和无效的问题，在司法层面上一直将其看作属司法裁判权的范围，包括仲裁裁决，即，有效与无效的认定通常被认为是裁判权。因此，在无效和有效问题上，基于裁判权内涵这个前提，起码我们在操作上可以看到两个方面的特点： 一、它是法院依职权来进行审查的问题。即便是当事人自己对合同效力没有提出异议的情况下，法院也有义务依职权对合同效力进行审查。否则，在上诉过程中间，在再审程序中间，都会把它作为处理不当的情形来加以纠正，因此，这不是当事人可以用程序处分权放弃对效力抗辩的问题。 二、有效还是无效的问题，通常也不是准许当事人用意思自治达成一致的意思表示的问题。即便是在和解协议中有这样的条款，司法实践中通常也是不认可其效力的，合同条款当中如果有当事人放弃效力的抗辩，其效力通常也不被认可。从性质上来讲，具有以司法职权予以审查的特征。 有效与无效，它要解决的问题是，假如说我们就这个合同发生争议的时候，合同应不应当予以履行，或者我们一旦开始履行之后，履行所获得的履行之后的状态，能不能得到安定的维护，它要解决的是这个问题。与之相对应的是生效与未生效的问题，生效与未生效的情形既包括我们法律规定的应不应当履行促成合同生效程序的问题，同时也可能是当事人自己约定的附条件或者附期限，即对合同的生效附一个延缓等待的状态的问题。因此，与有效与无效相比，生效和未生效可以是我们当事人意思自治的问题。这是一般来讲，我们区分的两个大的方面。 近期，司法实践当中可能还希望在有效、无效、生效、未生效之外，还做更多的细分。就是我后面谈的三个问题，自始无效和嗣后无效的问题。尤其在商事审判实务当中，有些问题是并不应作自始无效的认定。这可能在我们公司实践当中更为明显，公司可能基于自己的股东会决议所确定的行动方案，而和公司之外的其他交易主体形成新的交易关系。这样一个交易关系，所依赖的基础决议，它的效力可能会出现瑕疵，也就是公司的决议可能被确认为无效或者被撤销。当发生这样的基础依据的效力受挫之后，公司依据这样的协议对外所从事的交易行为，它的效力要不要随之做出否认的评价？不仅如此，关于公司主体设立中存在的效力瑕疵也有相似的问题，公司领取了营业执照之后，就能对外从事经营活动，但是领取了经营执照的公司，可能也会因为违反了公司法相关管理制度的规定，而被吊销营业执照，被相关登记管理机关撤销登记，乃至于予以取缔、关闭。该主体的效力出现的瑕疵。但在效力出现瑕疵之前，其对外从事的交易行为，是不是要因之所否定的评价呢？ 关于这些问题，实践当中引入了嗣后无效的概念，认为公司的决议虽然被认定无效，公司主体虽然在设立问题上被溯及地认定无效。但是在无效认定做出之前，公司所从事的交易行为不因为这两个无效而随之被认为无效。这个无效是一种嗣后的无效。除了这个问题之外，还有一个相对与绝对无效的区分。根据《合同法》52条的规定，合同内容违反了强制性的规定，会导致合同无效；合同损害了社会公共利益和第三人权益也会被认定无效。如果合同仅仅损害了第三人的利益，我们要不要依职权把它作为无效来