合同教材演示.ppt

8．9．工期师对索赔的处理 8．9．1处理原则 1）预防为主①加强预见、防患未然②协助、监督业主履行合同③防止失误、提高自身素质 2）公正合理、符合法律和合同的基本原则、维护双方利益 3）协商一致 4）授权为限 5）及时处理 6）依据充分 变更和索赔的处理理念及案例变更和索赔的处理理念 工程变更和索赔的管理是合同实施过程中的一项重要工作。正确处理变更可以减少索赔，但不能杜绝索赔。 实际上索赔是合同双方的权利，在合同一方或双方（受外界影响）利益受到实际损害时，合同中的任何一方都可以向对方提出索赔，并通过索赔及索赔公正、合理的处理，使合同的风险再一次进行分配，使合同所确立的权利和义务更平衡。所以说索赔是合同履行过程中不可避免的，正确处理索赔可以避免合同争议的产生。 1)建设监理制下 变更和索赔处理的重要性 监理工程师既是施工承包合同的管理者又是施工承包合同的第三方，监理工程师利用施工承包合同所赋予的处理工程变更和索赔的权力，正确地实施变更，公正合理地处理索赔，维护施工承包合同双方的利益，使施工承包合同的目的顺利实现。 2)工程变更和索赔有效管理的前提条件 需要各方的配合和理解， 必须有一定的技术支持，包括规范的合同文件、合同实施过程中详尽的记录文件和来往文函， 拥有一定数量专业技术、法律、技术经济和熟悉合同文件的各类专业人才，最好是复合型的人才。 建设监理制实施过程中，一个开明的项目业主（项目法人）是工程变更和索赔管理成败的前提，同时，有实力、讲信誉、守合同的承包人也是工程变更和索赔管理得以顺利实施和妥善处理的必要条件。 3)变更和索赔管理对监理工程师的基本要求 具有扎实的专业理论和丰富的施工管理经验， 对工程变更和索赔概念、处理的基本依据、原则和方法有一个系统的了解， 把握事件的发生、发展和结果， 依据法律、行政法规、施工承包合同（包括备忘录和补充协议）以及合同实施过程中所形成的一切有约束力的文件， 对事件全过程的分析， 作出公正、合理、切合实际的变更和索赔处理意见和建议 8．9．2．索赔处理工作 1）审阅报告 2）测算合理程序 a、合同文件 b、进度影响 c、成本影响 3）编写评审报告、提出处理意见 4）索赔通知下达 9．合同争议解决 9．1．争议及解决方式 9．1．1争议原因：主观多 1）合同内容多 2）双方理解分歧 3）不同心态 4）客观条件改变 9．1．2争议内容 1）索赔 2）违约赔偿 3）质量 4）中止合同 5）解除合同 6）计量、支付 7）其他 9．1．3争议解决方式 9．2和解与调解 9．2．1和解 9．2．2调解 9．3评审 9．3．1评审组组成 9．3．2评审程序 1）申诉报告 2）申辩报告 3）听证会 4）评审意见 5）争议解决议定书、仲裁或诉法 9．4仲裁 9．4．1仲裁申请条件（P167）： 1）有仲裁协议；仲裁协议（合同中、事后达成） 2）有具体的仲裁请求和事实、理由； 3）属于仲裁委员会的受理范围。 9．4仲裁 9．4．2仲裁时效 一般合同两年 国际货物买卖合同、技术进出口合同：四年 仲裁时效中止、中断 时效制度：（诉讼时效）权利人请求人民法院依照强制程序保护其合法权益而提起诉讼的有效期限。 一般诉讼时效：2年 特殊诉讼时效：国际货物买卖合同、技术进出口合同：四年 短期诉讼时效：1年 长期诉讼时效：20年 诉讼时效的中止和中断： 诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道其权利被侵害时起计算。 《民法通则》第139条规定：“在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之时起，诉讼时效期间继续计算。” 民法通则)第140条规定：“诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，—诉讼时效期间重新计算。” 诉讼时效的法律效力： 1．诉讼时效期间届满后，债权人仍享有向法院提起诉讼的权利，只要符合起诉的条件，法院应当受理。至于应否支持原告的诉讼请求，首先应审查有无延长诉讼时效的正当理由。 2．诉讼时效期间届满，又无延长诉讼时效的正当理由的，债务人可以以原告的诉讼请求已超过诉讼时效期间为抗辩理由，请求法院予以驳回。 3．债权人的实体权利不因诉讼时效期间届满而丧失，但其权利的实现依赖于债务人的自愿履行。如债务人于诉讼时效期间届满后清偿了债务，又以债权人的请求已超过诉讼时效期间为由反悔的，亦为法律所不允。 4．诉讼时效属于强制性规定，不能由当事人协商确定。当事人对诉讼时效的长短所达成的任何协议，均无法律约束力。 仲裁的原则 协议仲裁原则 ? 或裁或审原则 协议管辖原则 ? 独立仲裁原则 ? 公正、及时原则 ? 不公