法律调解的理论与实务.pptVIP

第六章 法律调解的理论与实务 基本案情 渝先生因出生地将自己公司叫做渝生公司，被渝生集团告诉侵犯其名称权诉至法院。最后法院以调解处理结案。 思考问题： 1、被告方律师在处理本案时选择什么样代理策略？是否取得诉讼上的优势？ 2、原告方选择几个名案例反被法院指谪，这在诉讼中应属什么问题？ 3、调解与和解有何区别？本案应属于何种？ 一、什么是法律调解 （一）调解、法律调解的含义 所谓调解，是指在中立的第三人的主持下，由发生冲突的当事人基于自愿而进行恊商的过程，旨在缓解冲突，并谋求能够满足他们共同利益的解决方法。用通俗的话表述，调解就是发生民事纠纷的双方当事人，出于自愿由有一定专业知识和经验的第三人从中调停排解的解决纠纷的方法。  （二）调解的类型 调解，从不同角度按不同标准可以进行各种分类： 1、依调解的纠纷内容不同可分为一般纠纷调解与法律纠纷调解，本章主要研究的是法律纠纷调解。 2、依调解的是否具有法律上强制效力可分为诉讼调解与非诉讼调解，前者包括诉讼调解和仲裁调解。依劳动争议调解仲裁法规定还有劳动争议调解委员会调解。 3、依调解是否由基层调解组织主持可分为人民调解委员会的调解与民间调解。人民调解适用《人民调解委员会组织条例》规定。 一、什么是法律调解 （三）调解的特征 法律调解仅为广义调解的一种，与和解、仲裁、诉讼一起，被称为解决民事纠纷四大方法或途径之一。对此，我国民法通则、合同法都作有规定。但调解又与其他解决方法不同，具有自己的特征： 一、什么是法律调解 （四）调解的目标 1、调解的目标，不论输赢，其目的是平息争端不仅能快捷地、省时省钱地解决争端，而且有利于实现双方对公平、道义、亲情、友谊、名誉等多重价值的维系和追求。 2、调解的优劣。调解不严格要求讲清事实真相，不完全刻板法律的约束，也不拘泥于死板的程序要求，只要说服当事人对争端焦点，互相谅解、互相让步，就可以达到调解。但调解也有其弱点，非诉调解没有法律约束力，当事人反悔、不履行调解就失去意义。 3、调解的范围有一定的限制。发现涉及刑事案件、家庭暴力案件、虐待儿童案件等不得调解。 二、调解的计划和步骤 （一）调解的计划 1、了解事实。 2、研究法律。 3、调解程序准备。确定调解员、参加人以及时间、地点等内容。调解员是一人，也可以是二人以上，须事先研究调解中的分工；参加人主要是指发生纠纷的双方当事人，是否许可其亲友及相关人参加，由调解庭决定；调解的时间、地点安排，以有利于调解工作顺利进行为原则由调解庭与当事人协商确定。 4、调解计划的开放性。基于调解程序的灵活性和内容的广泛性等特点，调解对于调解员的审时度势、随机应变能力有着更高的要求。调解计划制定后，还要根据具体情况进行不断地调整和完善，使之更好地采取个性化的调解方式，更加有效地做好调解工作。常见的调解方式包括：依情理调解、依法律调解、依地方习俗调解、依行业惯例调解。 二、调解的计划和步骤 （二）调解的步骤 1、开场白。 2、调解阶段。一般可分为： （1）初始阶段。收集信息。调解员认真地倾听当事人的陈述，对陈述中没有弄清楚的问题，通过提问要求当事人说清楚，在核实事实的基础上，弄清争议的焦点，为下一步做好调解工作打好基础。 （2）中期阶段。调解过程关键环节，事关调解的成败。调解员的主要工作是寻找争议中存在有共同利益之点作为调解基础，然后釆取先易后难、先眼前后长远、回忆过去换位思考、消除误解、打破僵局、诉讼預测、单独会谈等方式，使调解能为双方所接受。 （3）后期阶段。调解过程最后环节。随着调解的推进，事实真相基本明朗，双方的态度、观点、利益需求也逐渐明确，对于双方的立场也有了较为确实的了解，调解进入最后阶段，调解员的任务应当做好加深当事人之间的相互理解、确定自选方案、寻找统一标准、达成调解恊议、最后终止调解程序。 三、调解的技巧和职业道德 （一）调解的方法和技巧 1、注意调解的原则和基础 从实践经验看，不是什么纠纷都可以调解的，尤其是非诉调解更要讲原则和基础的。所谓讲原则就是指调解要遵重当事人意愿，坚持自愿原则，任何一方不愿意都不能进行调解，这是调解必须坚持的一项基本原则。所谓基础，是指凡是要调解的民事纠纷，一般都是双方的争执问题不是很严重的而且当事人原来感情、合作关系较好，这是可以进行调解的基础条件。有了以上的基础条件，进行调解才有可能，这是我们做好调解工作必须注意的根本问题。 三、调解的技巧和职业道德 2、注意调解的方法和技巧 调解没有万能的、普遍适用的方法，除前面所讲的调解计划、步骤中许多方法，可以作为一般的方法供参考。而在现实生活中，每一个个体案件中，由于当事人、事实、情节、内容的不同，更要注意做到具体案件具体分析，釆取更符合每一个具体案件实际情形的不同方法和技巧。 3