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境外PE 投资架构的税务考量 境外 PE 投资中国,如何在红筹或 VIE 的传统模式与外商投资创投 企业、有限合伙基金、平行基金等新兴模式之间进行选择，投资与退 出的税务成本是重要考量因素。 文/武礼斌 施志群 中国经济的持续高增长率，近年来吸引了大量的境外私募股权基 金持续在中国市场寻找投资机会。清科集团的统计数据显示，2013 年，中国私募股权投资市场共募集完成 349 只投资于中国大陆地区的 境外私募 PE 基金 （Private Equity Fund,即私募股权基金），金额共 计 345.06 亿美元。基金只数较 2012 年略有下降，但金额同比增长 36.3%。从新募基金的币种来看，人民币基金数量仍然占据绝对优势， 外币基金募集情况有所回暖。早期，境外PE 主要通过红筹和VIE 模式 间接投资或控制境内企业；但近年来，境外 PE 开始越来越多地运用外 商投资企业、有限合伙基金、平行基金等新兴模式。设计投资架构 时，境外 PE 主要考虑资金募集的规模和难度、未来的退出路径和方式 选择、投资项目东道国的市场环境和法律环境等因素。其中包含的一 个重要问题就是投资与退出的税务成本。由于不同模式下投资与退出 的税务成本存在显著差异，因而其对投资架构的确定具有重要的意 义。 红筹与VIE 模式 在我国早期资本市场发展不完善、投资退出渠道不畅的情况下， 境外 PE 主要通过红筹模式投资中国企业。红筹模式下，外资 PE 投资 中国境内企业的一般操作方式是：第一步，境内企业实际控制人与外 资 PE 一起在开曼群岛、英属维京群岛、毛里求斯等离岸中心选择其一 设立空壳公司，或由境内实际控制人在上述离岸中心设立壳公司后境 外 PE 再通过增资方式入股壳公司；第二步，壳公司收购境内企业，最 终以壳公司名义在香港、美国、新加坡等股票市场选择其一上市，实 现境内企业间接境外上市；最后一步，壳公司上市后，境外 PE 通过转 让上市公司股票退出对中国境内企业的投资 （见图1）。但这一模式在 2006 年国家六部委共同签发的《外国投资者并购境内企业暂行规定》 （“10 号令”）后，受到很大限制，实现的难度显著增加。 境内控制人 境外PE 境外壳公司 境外 境内公司 境外 图1 境外PE 红筹模式的投资架构 红筹模式下，境外 PE 获取投资收益的方式主要有持股期间的分红 收益和退出时的转让所得。这两种所得都涉及在中国缴纳企业所得税 的问题。根据2008 年 1 月 1 日起新生效的《企业所得税法》的规定， 在中国境内没有机构场所的境外PE 获得的股息性质的所得，需要在中 国缴纳10%的预提所得税（税收协定另有优惠的除外）。由于大陆和香 港之间有关避免双重征税的安排规定，对香港公司来源于中国境内的 符合规定的股息所得，可以按 5%的税率来征收预提所得税。因此，很 多红筹架构都把直接持有境内公司权益的公司设在香港，以享受大陆 和香港之间有关股息所得的预提所得税优惠。值得注意的是，2008 年 之后，随着中国反避税税制的不断完善，没有经济实质的壳公司已经 很难享受税收协定规定的优惠待遇。 为了打击非居民投资者通过转让境外中间控股公司股权的方式来 间接转让中国境内公司股权，以此逃避缴纳中国税收的行为，2009 年 12 月，国家税务总局发布了 《关于加强非居民企业股权转让所得企业 所得税管理的通知》 （以下简称“698 号文”）。根据 698 号文的规 定，境外投资方间接转让中国居民企业股权，如果被转让的境外控股 公司所在国（地区）实际税负低于 12.5%或者对其居民境外所得不征所 得税的，应自股权转让合同签订之日起 30 日内，向被转让股权的中国 居民企业所在地主管税务披露该交易；如税务机关认为该交易不具有 合理的商业目的，主要是为了规避中国的企业所得税纳税义务的，税 务机关可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性，否定被用作税 收安排的境外控股公司的存在，从而要求转让方在中国履行纳税义 务。自698 号文发布以来，已有众多境外PE 间接转让中国境内公司股 权的行为被追缴企业所得税。 VIE 模式 （Variable Interest Entities）是在红筹模式的基础上 演变而来 （见