着作权文化转型与微观历史研究方法[法律法规分析].pdfVIP

· 19 · 部 门法专论 著作权文化转型与微观历史研究方法术 肖尤丹 摘 要：著作权制度在后现代转型中不断受到各种源 自对著作权文化认识差异而导致的 诘问。但是 ，目前的主流研究方法却一味强调著作权制度的现代性和客体性 ，忽视对这一新兴 法律制度进行深入的历史研究，难 以回应那些挑战其本体意义的质疑。而从微观的角度 出发 研究著作权的历史，似乎能更清楚地 明晰著作权制度的本体价值。 关键词 ：著作权 ；文化转型 ；历史方法；微观研究 中图分类号 ：DF523 文献标识码 ：A 文章编号 ：1673—8330(2009)04—0019—09 一 、 解构 ：转型中的著作权文化 正如谢尔曼和本特利教授所说，“知识产权法似乎又到了一个危机的时刻”，①作为一项新兴的法律 制度 ，当代知识产权法面临前所未有的挑战和质疑。美 国网络激进主义者约翰 ·佩里 ·巴洛(JohnPer— ryBarlow)就认为，由于数字化财产的出现挑战了现存的以有体物财产权为核心的财产法体系，以及建 立在此基础上的知识产权制度 。他认为：“知识产权法不可能通过打补丁、翻新或者扩展就能包容数字 化表达的这些东西。……我们有必要开发出一套全新的方法，以适应这个全新的环境。”②对于包括著 作权制度在 内的知识产权体系的全盘质疑，伴随着知识产权观念 的 日益深入和知识产权法所调整范围 的不断突破 ，已经形成了一种对抗现有制度模式的亚文化现象。 其中，著作权 问题首当其冲。原来似乎远离著作权法律的民众越来越多地感受到了著作权法的力 量，从互联网的普及到由此应运而生的我国 《著作权法》中对于作者权利 内容的扩充修正，以及 《互联网 著作权行政保护办法》和 《信息网络传播权保护条例》的先后通过，使得频繁出现于互联网中的著作权 矛盾被逐渐纳入到法律规范的调整之中。但随之而来的问题是，普通 民众和网络运营企业的网络行为 方式 由于新法规的介入受到了明显的影响。同时，点对点(p2p)技术⑨的广泛采用 以及基于web2．0协 本文受教育部人文社会重点攻关项 目“知识产权基础理论研究”(项 目编号：04JJD820005)和教育部重大攻关项 目“促进创新的科技政 策体系研究”(项 目编号：06JZD0035)的专项资助。 [作者简介]肖尤丹，清华大学公共管理学院助理研究员，法学博士，清华大学公共管理博士后流动站研究人员。 ① [澳]布拉德 ·谢尔曼、[英]莱昂内尔 ·本特利：《现代姗 目产权法的演进：英国的历程(17~~--1911))，金海军泽，北京大学出版社2OO6年版，第l页。 ② 前引①，第2页。 ③ 据德国互联网调研机构 ilx~que2OO7年的统计，pEp模式已经彻底主导了当今的互联网，互联网上50—90％的总流量都来 自p2p程序，参见 ipoque网：http：／／www．ipoque．corn／news一＆一events／intemet—studies／intemet一~tudy一2007；从网络看，p2p也不是新概念，p2p是互联网整 体架构的基础。客观讲，单从技术角度而言，pEp并未激发出任何重大的创新，而更多的是改变了人们对因特网的理解与认识。正是由于这 个原因，IBM早就宣称pZp不是—个技术概念，而是—个社会和经济现象。p2p技术空前地加快了内容传播的速度和广度，当复制变得如此 方便、快速、零成本，不仅网民的媒体消费习惯随之改变，连对 “版权”的道德信念都开始发生动摇。 · 20· 北方法学 第3卷总第 16期 议④的网络应用，又一次使刚刚出台的法律规范出现了与技术发展相 比的严重滞后。 以斯坦福大学教授劳伦斯 ·莱斯格 (LawrenceLessig)和 自由软件基金会创始人理查德 ·斯托尔曼 (RichardStallman)为代表的网络 自由主义者 (Cyberlibertarianist)，⑨则更多地从法律理论本身来抨击和 批判现行以美国著作权为范式的著作权法律体系，及其以法律保护为外壳，以信息私有、数字霸权为内 容的制度取向，并进一步认为，著作权法在权利