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中小型上市公司治理结构规范运作 主讲人：梅慎实 博士后 （兼任两家公司 独立董事） 一、上市公司治理：定位、问题和原因 （一）如何定位上市公司治理 公司治理（Corporate Governance）又译为法人治理，是现代企业制度中最重要的组织架构。公司治理主要包括治理组织结构以及开展治理活动的组织协调。狭义上，公司治理主要指公司的股东、董事、监事及经理层之间的诸多关系。广义上，公司治理还包括公司与其利益相关者(如员工、客户、供应商、债权人、社区等)之间的关系, 及有关法律, 法规和上市规则作出的制度安排。公司治理的目标不仅是股东利益的最大化，而是要保证公司决策的科学性，从而保证公司各方面的利益相关者的利益最大化。 （二）什么是公司治理问题 由于公司内部激励、约束与制衡机制失灵和不足、外部治理市场无效、或是由于缺乏完善的有关公司治理的法律、法规等产生的一系列问题，如内部人侵害股东利益、大股东侵害中小股东的利益、公司经营目标偏离股东价值最大化目标等。 （三）产生公司治理问题的主要原因 1、所有者和经营者之间存在委托受托关系或利益冲突。 2、由于信息不对称或不完全，委托—受托关系无法通过一个完备的合同来解决。 （四）公司治理与公司管理、公司治理结构 1、公司治理的基本原则是保护股东的权利，防止经营者对股东利益的背离。 福特汽车现金分红诉讼案（参考书第228页） 2、公司治理的对象有两种含义：第一，经营者，对其治理来自董事会，判断标准是公司的经营业绩；第二，董事会，对其治理来自股东及其他利益相关者，判断标准是股东及其他利益相关者投资的回报率。 （1）波音飞机制造公司案例 （2）康柏电脑公司（Compaq）案例（参考书第699—701页) （四）公司治理与公司管理 公司治理结构 3、公司治理的任务就其本身而言不在公司的业务经营上，而是对公司给予总的指导、监督和控制所采取的措施。治理就是维持公司层面的有效运作。 4、公司管理是指企业的日常经营活动。 5、治理与管理的关系（参考书第237页） 指导、重大决策与说明义务监督 治 理 公司发展战略 管 理 行政管理与亲自过问 二、我国中小型上市公司治理的实践与监管（一）中小型上市公司治理存在的问题 1、创业期运作不规范留下隐患，影响中小型公司的发展 （1）出资不足与不实、创业利润的分配合同不完备 （2）内部控制制度不健全 （3）财务管理混乱 （4）董事、经理或其他关键管理人员频繁变更，且有程序问题 2、董事会结构失衡，独立董事属于弱势群体。 3、董事会形式化，其获取的信息与经营层不对称。 4、违规经营时有发生 ，重经营、重短期利益、轻风险控制。 5、创业期合同或公司章程不完备，形成各利益主体之间的冲突 6、金字塔、迷宫式产权结构，关联交易或同业竞争问题严重，“内部人”侵害公司利益问题严重（参考书第213页） 7、关键人治理现象普遍，分权与制衡形不成合力，权力制衡处于真空状态。 8、家族化治理模式，人情至上，人治重于法治。 9、经营管理粗放，家长式管理相当严重 10、经理层与董事会权责界限尚不分明，监事会作用薄弱，制度建设滞后 （二）中国证监会和原国家经贸委联合发布的《上市公司治理准则》解析（参考书第69-80页） 中国证监会不是上市公司的主管部门, 也不是所有者的代表, 其主要职能是依靠法律、法规和行政手段对上市公司的运作进行规范; 不能卷入企业的决策过程之中。但是证监会在公司治理的基本框架, 水准以及涉及到公司治理决策是否合规, 披露是否健全方面仍有许多工作要做。为提升我国上市公司的质量， 使我国的上市公司治理尽快与国际接轨，根据《公司法》、《证券法》和其他有关法律的规定，中国证监会和国家经贸委于2002年1月7日联合发布了《上市公司治理准则》.《准则》参照了OECD公司治理原则，同时充分考虑到我国转型经济中上市公司治理的结构的特殊情况而制定的。本《准则》主要是针对上市公司，共八个方面，共95条。 1、规定了制定本《准则》的宗旨、适用范围和功能 2、规范股东大会的运作，充分保障股东合法权利的实现 （1）股东的权利　 （2）股东大会的规范和《股东大会议事规则》 （3）关联交易的处理 （4）积极推行累积投票制 4、加强规范控股股东的行为，维护上市公司的